Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 30 марта 2021 г. по делу N 7У-1621/2021[77-739/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Бакулиной Л.И, судей Гончаровой Л.А, Комаровой И.С, при секретаре Кулакове П.В, с участием прокурора Старостиной Е.Л, осужденного Большакова М.Л. и его защитника в лице адвоката Блиновой Н.А, представившей удостоверение N489, выданное ГУ МЮ РФ по г. Москве от 20 января 2003 года, и ордер N 241 от 2 марта 2021 года, осужденного Бедика Н.А. и его защитника в лице адвоката Романова В.А, представившей удостоверение N9615, выданное ГУ МЮ РФ по г. Москве от 10 июля 2008 года, и ордер N 140570 Серия СА от 24 марта 2021 года, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Большакова M.Л. на приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 23 августа 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 декабря 2018 года.

Приговором Хорошевского районного суда г. Москвы от 23 августа 2018 года

Большаков ФИО12, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. "адрес", несудимый, осужден по ч.3 ст. 30, пп. "а", "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы; по ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ к 14 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Большакову М.JI. назначено наказание в виде 15 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с исчислением срока наказания с 23 августа 2018 года, с зачетом в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 14 сентября 2017 года по день вступления приговора в законную силу.

Этим же приговором также осужден Бедик Н.А, в отношении которого принятые судебные решения в кассационном порядке не обжалованы.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 декабря 2018 года приговор в отношении Большакова M.JI. и Бедика Н.А. оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Гончаровой Л.А, выступления осужденного Большакова и его защитника Блиновой, просивших принятые судебные решения отменить по доводам кассационной жалобы, осуждённого Бедика и его защитника адвоката Романова, согласившихся с доводами кассационной жалобы и также просивших отменить судебные решения, мнение прокурора Старостиной, просившей об отмене принятых в отношении Большакова судебных решений в части его осуждения по ч.3 ст. 30, пп. "а", "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ с направлением уголовного дела в этой части прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору суда Большаков признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере и за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенные 14 сентября 2017 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Большаков оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных решений, просит об их отмене и возвращении дела прокурору, указывая, что при рассмотрении дела в суде были допущены нарушения уголовно-процессуального закона: приговор не соответствует требованиям ст. 297 УПК РФ; в приговоре приведены доказательства, которые нельзя признать допустимыми и достоверными, в частности, обследование жилого помещения проведено без постановления суда, разрешающего проведение обыска, не возбуждено уголовное дело по ч.3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, личный досмотр проведен вне рамок возбужденного уголовного дела; считает, что все доказательства, полученные в ходе проведения ОРМ, также являются недопустимыми; выводы суда о его виновности в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; полагает, что все доказательства его причастности к незаконному обороту наркотических средств фальсифицированы.

Постановлением судьи Верховного суда РФ от 5 февраля 2021 года кассационная жалоба осужденного Большакова передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и дополнений к ней, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду существенного нарушения уголовного закона (неправильного его применения) и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу.

Судебная коллегия считает, что по данному делу допущено нарушение, подпадающее под вышеуказанные критерии.

Как следует из приговора, Большаков признан виновным в покушении на незаконный сбыт марихуаны массой 27, 5 г, которую он, совместно с осужденным по данному делу Бедиком Н.А, приобрел 14 сентября 2017 года с целью последующего сбыта через закладку около станции метро " "адрес"", а также, в покушении на незаконный сбыт наркотических средств - мефедрона массой 573, 1 г в особо крупном размере и МДА массой 1, 5 г, в значительном размере, которые 14 сентября 2017 года были изъяты по месту проживания Большакова при обследовании его жилища.

При этом из материалов дела следует, что уголовное дело по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны, возбуждено 15 сентября 2017 года в отношении конкретного лица Бедика Н.А. и по конкретным фактическим обстоятельствам - обнаружение в ходе досмотра у Бедика Н.А. наркотического средства - каннабис (марихуана) массой 87, 9 г.

Уголовное дело возбуждено в отношении Бедика Н.А. по ч.3 ст. 30, п. "б"

ч.3 ст. 228.1 УК РФ.

Каких-либо сведений о том, что указанное преступление Бедиком Н.А. совершено с участием иных лиц данное постановление не содержит.

15 сентября 2017 года возбуждено уголовное дело в отношении Большакова по ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ по факту обнаружения и изъятия сотрудниками полиции в ходе проведения 14 сентября 2017 года оперативно-розыскного мероприятия "обследование жилого помещения" наркотического средства - мефедрон массой 573, 1 г.

В этот же день Большакову предъявлено обвинение в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ.

20 декабря 2017 года в отношении Большакова возбуждено уголовное дело по ч.3 ст. 30, п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ по факту обнаружения и изъятия сотрудниками полиции в ходе проведения 14 сентября 2017 года оперативно-розыскного мероприятия "обследование жилого помещения" наркотического средства - МДА массой 1, 05 г.

20 декабря 2017 года Большакову предъявлено обвинение в окончательной редакции по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч.З ст. 228.1 УК РФ. При этом из материалов уголовного дела усматривается, что решение о возбуждении уголовного дела в отношении Большакова по факту совершения им по предварительному сговору с осужденным по данному делу Бедиком покушения на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны массой 27, 5 г. не принималось, а инкриминируемое осужденному указанное преступление, не является частью возбужденного и расследуемого дела в отношении Большакова по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств, обнаруженных у него при обследовании жилища, поскольку данные преступления отличаются не только конкретными фактическими обстоятельствами, но и возбуждены в отношении конкретных лиц.

Между тем, в соответствии со ст. 156 УЖ РФ предварительное расследование начинается с момента возбуждения уголовного дела, о чем следователь, дознаватель, орган дознания выносит соответствующее постановление.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, стадия возбуждения уголовного дела является обязательной; актом возбуждения уголовного дела начинается публичное уголовное преследование от имени государства в связи с совершенным преступным деянием, которое обеспечивает последующие процессуальные действия органов дознания, предварительного следствия и суда, и одновременно влечет необходимость обеспечения права на защиту лица, в отношении которого осуществляется обвинительная деятельность. Таким образом, возбуждение дела понимается как процедура официального начала предварительного расследования. Актом возбуждения дела создается условие для производства принудительных процессуальных действий, и обеспечиваются права заинтересованных лиц: заявителя, будущего потерпевшего и подозреваемого. При этом 4.1 ст. 46, ч.1 ст. 108, ст. 171 и 172 УПК РФ не предполагают возможность привлечения лица в качестве подозреваемого или обвиняемого, и применения в отношении него меры пресечения в связи с подозрением (обвинением), уголовное дело по поводу которого не было возбуждено.

С учетом изложенного, вынесение постановления о возбуждении уголовного дела в соответствии с требованиями ст. 140-146 УПК РФ является обязательным, поскольку именно этот процессуальный документ порождает правовые основания и последствия для осуществления уголовного преследования конкретного лица и возникновение у того соответствующих прав, в том числе и право на его обжалование прокурору, в суд с целью предупреждения необоснованного ограничения прав и свобод личности.

При таких обстоятельствах, следователем предъявлено обвинение осужденному Большакову по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч.3 ст. 2281 УК РФ в отношении новых событий, установленных в ходе расследования ранее возбужденного уголовного дела, по которым уголовное дело в отношении Большакова не возбуждалось.

В связи с этим доводы кассационной жалобы и дополнения к кассационной жалобе осужденного Большакова М.Л. в части осуждения его по ч.3 ст. 30, пп. "а", "б" ч.3 ст. 2281 УК РФ по невозбужденному уголовному делу, в связи с доводы кассационной жалобы в этой части являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Отмеченные нарушения являются существенными, повлиявшими на исход дела и служат безусловным основанием для возвращения уголовного дела в отношении Большакова прокурору, по основаниям, предусмотренным п. 1 ч.1 ст. 237 УПК РФ для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Что касается доводов Большакова о необоснованном осуждении по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, то данные доводы являются несостоятельными, опровергаются совокупностью собранных и тщательно исследованных в судебном заседании доказательств, которые получили в приговоре надлежащую оценку. При этом действия Большакова по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ квалифицированы правильно и ему назначено наказание, соразмерное содеянному, с учетом всех обстоятельств по делу. Апелляционное определение в этой части мотивировано, отвечает требованиям ст.389.28 УПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 23 августа 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 декабря 2018 года в отношении Большакова ФИО13 в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ отменить, а материалы уголовного дело в этой части возвратить прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ.

Эти же судебные решения в отношении Большакова М.Л. изменить, исключить указание о назначении Большакову М.Л. наказания в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ.

В остальной части эти же судебные решения в отношении Большакова оставить без изменения.

Председательствующий судья -

Судьи -