Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 29 июля 2021 г. по делу N 7У-8167/2021[77-3399/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Вагапова З.А, судей Родомакина И.А. и Свиридова Д.В, при секретаре Зелениной Д.Н, с участием:

осужденного Кахарова Б.Б. по системе видеоконференцсвязи, защитника-адвоката Занкиной М.Н, прокурора Казанцевой Т.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кахарова Б.Б. на приговор Ново-Савиновского районного суда г. Казани Республики Татарстан от 4 февраля 2021 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Вагапова З.А, изложившего содержание состоявшихся судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав стороны судопроизводства, судебная коллегия

установила:

приговором Ново-Савиновского районного суда г. Казани Республики Татарстан от 4 февраля 2021 года

Кахаров Б.Б, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 19 октября 2015 года осужден Авиастроительным районным судом города Казани Республики Татарстан по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года. На основании ст. 73 УК РФ, назначенное наказание считать условным с испытательным сроком в 2 года;

- 11 января 2016 года осужден Кировским районным судом города Казани Республики Татарстан по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 1 год. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев;

- 28 января 2016 года осужден Кировским районным судом города Казани Республики Татарстан по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 1 год. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев;

- 02 июня 2017 года осужден Московским районным судом города Казани Республики Татарстан по ч.2 ст.159 УК РФ (3 эпизода), п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (3 эпизода), п. "а" ч.2 ст. 161 УК РФ, п. "а", "г" ч.2 ст. 161 УК РФ, п. "а", "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, ч.2 ст. 162 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года 6 (шесть) месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 19 октября 2015 года, 11 января 2016 года, 28 января 2016 года. В соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 19 октября 2015 года, 11 января 2016 года, 28 января 2016 года в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. По постановлению Пестречинского районного суда Республики Татарстан от 31 октября 2018 года неотбытая часть наказания заменена на 1 год 16 дней исправительных работ с удержанием из заработка 20 % в доход государства. Освобожден 13 ноября 2018 года из ФКУ ИК-3 УФСИН РФ по Республики Татарстан;

- 26 сентября 2019 года осужден мировым судьей судебного участка N 1 по Кировскому судебному району города Казани Республики Татарстан по ч.3 ст. 327 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 1 год с удержанием заработной платы в доход государства 20 %. На основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Московского районного суда г.Казани Республики Татарстан от 02 июня 2017 года, с учетом постановления Пестречинского районного суда Республики Татарстан от 31 октября 2018 года, окончательно назначено наказание в виде исправительных работ на срок 1 (один) год 3 (три) месяца с удержанием заработной платы в доход государства 20 %;

- 06 августа 2020 года осужден мировым судьей судебного участка N 1 по Кировскому судебному району города Казани Республики Татарстан по ч.1 ст.159 УК РФ, по ч.1 ст.159 УК РФ, ч. 2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 (одиннадцать) месяцев. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 по Кировскому судебному району города Казани Республики Татарстан от 26 сентября 2016 года и назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осужден к лишению свободы:

по ч. 2 ст. 159 УК РФ к одному году восьми месяцам;

по ч. 1 ст. 163 УК РФ к одному году;

по ч. 1 ст. 163 УК РФ к одному году;

по ч. 1 ст. 163 УК РФ к одному году;

по ч. 1 ст. 163 УК РФ к одному году.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено Кахарову Б.Б. наказание в виде двух лет четырех месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N1 по Кировскому судебному району города Казани Республики Татарстан от 06 августа 2020 года, окончательно назначено Кахарову Б.Б. наказание в виде двух лет восьми месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом Кахарову Б.Б. в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в редакции Федерального закона от 03.07.2018 N186-ФЗ, в срок отбытия наказания время отбытого наказания с 17 июля 2020 года по 03 февраля 2021 года и его содержания под стражей в период с 04 февраля 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчёта один день отбытого наказания и один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Кахаров Б.Б. признан виновным в мошенничестве с причинением значительного ущерба гражданину и четырех вымогательствах чужого имущества при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Кахаров Б.Б. выражает несогласие с приговором суда и указывает, что он не соответствует требованиям ст. 297 УПК РФ; суд необоснованно квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 163 УК РФ как четыре самостоятельных преступления; суд необоснованно исключил из числа смягчающих обстоятельств явку с повинной; суд учел в качестве смягчающего обстоятельства беременность супруги, однако не мог учесть наличие малолетнего ребенка, родившегося в марте 2021 года; считает, что суд при назначении окончательного наказания не правильно применил положения ч. 5 ст. 69 УК РФ вместо ст. 70 УК РФ. Просит приговор Ново-Савиновского районного суда г. Казани Республики Татарстан от 4 февраля 2021 года изменить: учесть в качестве смягчающего обстоятельства явку с повинной, наличие малолетнего ребенка; применить положение ч. 3 ст. 68 УК РФ; квалифицировать его действия по ч. 1 ст. 163 УК РФ как одно преступление; исключить указание на применение ч. 5 ст. 69 УК РФ - и снизить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационной жалобы, выслушав стороны судопроизводства, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно положениям ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным и обоснованным, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Уголовное дело возбуждено в соответствии со ст. 146 УПК РФ при наличии повода и основания, предусмотренных ст. 140 УПК РФ.

Обстоятельств, свидетельствующих о нарушении органом предварительного расследования требований, предусмотренных главой 11 УПК РФ, при собирании доказательств в ходе уголовного судопроизводства и разрешении ходатайств, не установлено. Положения главы 23 УПК РФ, регламентирующие порядок привлечения в качестве обвиняемого и предъявления обвинения соблюдены.

Имеющееся в материалах уголовного дела обвинительное заключение составлено в соответствии с требованиями ст. 220 УПК РФ, т.к. оно содержало существо обвинения, место и время совершения преступления, способ, мотив, цель и последствия, наступившие в результате его совершения, у суда не имелось препятствий для постановления обвинительного приговора.

Правила подсудности, пределы судебного разбирательства, предусмотренные ст. ст. 32, 252 УПК РФ, процедура судопроизводства судом первой инстанции соблюдены.

Уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном Главой 40 УПК РФ, судебное разбирательство проведено с соблюдением уголовно-процессуального закона, в соответствии с требованиями ст. ст. 314-316 УПК РФ.

Оснований для отвода председательствующего судьи в соответствии с положениями ст. ст. 61-64 УПК РФ по делу не имелось.

Процессуальные права и обязанности, предусмотренные уголовно-процессуальным законом, в ходе рассмотрения уголовного дела всем участникам судебного разбирательства разъяснялись.

Все заявленные ходатайства судом первой инстанции рассмотрены в соответствии с УПК РФ и с вынесением мотивированных решений.

Обвинительный приговор постановлен с соблюдением требований ст. ст. 296 и 297 УПК РФ, предъявляемым его к форме и содержанию, соответствует разъяснениям, данным в постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 55 от 29 ноября 2016 года "О судебном приговоре". Решения по всем вопросам, подлежащим разрешению в порядке ст. 299 УПК РФ, мотивированы и основаны на правильном применении закона.

Преступления, за совершение которых осужден Кахаров Б.Б, совершены в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, описательно-мотивировочная часть которого согласно требованиям п. 1 ст. 307 УПК РФ содержит описание преступных деяний, признанных судом подтвержденными доказательствами, собранными по уголовному делу, с указанием места, времени, способа их совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступлений.

Действия осужденного квалифицированы правильно, исходя из фактических обстоятельств дела, установленных судом.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В силу частей 1 и 4 ст. 18 УК РФ, рецидив преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенные умышленное преступление. При признании рецидива не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, а также судимости за судимости за преступления, совершенные в возрасте до восемнадцати лет.

Из материалов уголовного дела усматривается, что преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 159 УК РФ Кахаров Б.Б. совершил, имея судимости по приговорам от 19 октября 2015 года, 11 января 2016 года, 28 января 2016 года, 28 января 2016 года, 2 июня 2017 года за совершение преступлений в несовершеннолетнем возрасте, а по другим приговорам от 26 сентября 2019 года, 6 августа 2020 года - за преступления небольшой тяжести.

При таких обстоятельствах, выводы суда о наличии в действиях осужденного отягчающего обстоятельства в виде рецидива преступлений, являются ошибочными и влекут за собой изменение обжалуемого приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ново-Савиновского районного суда г. Казани Республики Татарстан от 4 февраля 2021 года в отношении Кахарова Б.Б. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части указания на наличие отягчающего обстоятельства - рецидив преступлений; на неприменение положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 68 УК РФ; на определение местом отбытия наказания Кахаровым Б.Б. исправительную колонию строгого режима.

Исключить из резолютивной части приговора указание на зачет Кахарову Б.Б. в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в редакции Федерального закона от 03.07.2018 N186-ФЗ, в срок отбытия наказания время отбытого наказания с 17 июля 2020 года по 03 февраля 2021 года и его содержания под стражей в период с 04 февраля 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчёта один день отбытого наказания и один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Смягчить наказание:

по ч. 2 ст. 159 УК РФ до одного года семи месяцев;

по ч. 1 ст. 163 УК РФ до одиннадцати месяцев;

по ч. 1 ст. 163 УК РФ до одиннадцати месяцев;

по ч. 1 ст. 163 УК РФ до одиннадцати месяцев;

по ч. 1 ст. 163 УК РФ до одиннадцати месяцев.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначить Кахарову Б.Б. два года три месяца лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N1 по Кировскому судебному району города Казани Республики Татарстан от 06 августа 2020 года, окончательно назначить Кахарову Б.Б. наказание в виде двух лет семи месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок вновь назначенного наказания отбытый срок наказания по приговору мирового судьи судебного участка N1 по Кировскому судебному району города Казани Республики Татарстан от 06 августа 2020 года - с 17 июля 2020 года по 3 февраля 2021 года.

В силу п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Кахарова Б.Б. под стражей с 4 февраля 2021 года по день вступления приговора в законную силу (26 февраля 2021 года) из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части обжалуемый приговор оставить без изменения.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий подпись

Судьи подпись

Копия верна.

Председательствующий З.А. Вагапов