Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 17 августа 2021 г. по делу N 7У-8007/2021[77-2600/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего

Бакулиной Л.И.

судей

Москаленко А.В, Комаровой И.С.

при секретаре

Кулакове П.В.

с участием прокурора

Богдашкина А.П.

осужденного

Николаенко В.В.

защитника осужденного -

адвоката

Хокшанова Е.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Николаенко В.В.

на приговор Рославльского городского суда Смоленской области от 20 июля 2020 года.

Приговором Рославльского городского суда Смоленской области от 20 июля 2020 года

Николаенко Владимир Викторович, родившийся * в *, судимый:

- 27 марта 2012 года по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев; постановлением суда от 20 июня 2014 года условное осуждение по приговору от 27 марта 2012 года отменено, направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима;

- 15 октября 2012 года по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года;

- 4 марта 2014 года с учетом изменений, внесенных постановлением Смоленского областного суда от 15 июля 2014 года по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

- 14 января 2015 года с учетом постановления суда от 9 декабря 2016 года по п. "а" ч.3 ст. 159 УК РФ, по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 15 октября 2012 года и 4 марта 2014 год и на основании ст. 70 УК РФ (приговоры от 27 марта 2012 года, 15 октября 2012 года и 4 марта 2014 года) назначено 3 года 3 месяца лишения свободы;

- 2 июля 2015 года с учетом постановления суда от 9 декабря 2016 года по ч.1 ст. 167 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 14 января 2015 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 14 ноября 2017 года по отбытии срока наказания;

- 23 августа 2018 года по ч.1 ст. 167 УК РФ, ч.3 ст.30, ч.2 ст.167, ч.2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года;

- 27 декабря 2018 года по ч.1 ст. 161 УК РФ, ч.1 ст. 161 УК РФ, ч.2 ст. 69 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года;

- 23 августа 2019 года по ч.1 ст. 314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 6 месяцев, осужден лишению свободы:

по ч.1 ст. 158 УК РФ (преступление от 28 июля 2019 года *) к 9 месяцам, по ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 4 августа 2019 года *) к 1 году 9 месяцам, по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 5 августа 2019 года) к 1 году 9 месяцам.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности указанных преступлений назначен 1 год 11 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Николаенко по приговорам от 23 августа 2018 года и 27 декабря 2018 года и в силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров (от 23 августа 2018 года и 27 декабря 2018 года) назначено 2 года 1 месяц лишения свободы.

Осужден к лишению свободы:

- по ч.1 ст. 158 УК РФ (преступление от 5 октября 2019 года в отношении имущества *) на 9 месяцев;

- по ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 3 сентября 2019 года имущество *) на 1 год 9 месяцев;

- по ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 18 сентября 2019 в отношении *) на 1 год 9 месяце;

- по ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 14 ноября 2019 года *) на 1 год 9 месяцев;

- по ч.2 ст. 314.1 УК РФ на 6 месяцев, - по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 15 октября 2019 года *) на 1 год 6 месяцев, - по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 25 ноября 2019 года *) на 1 год 6 месяцев, - по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 30 ноября 2019 года *) на 1 год 6 месяцев.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступление назначено 2 года лишения свободы.

В силу ч.4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 23 августа 2019 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено 2 года 1 месяц лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Время содержания Николаенко под стражей в порядке задержания и в качестве меры пресечения с 4 декабря 2019 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены гражданские иски потерпевшей * и *

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 17 августа 2020 года.

Заслушав доклад судьи Комаровой И.С, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы, выступление осужденного Николаенко В.В. и его защитника - адвоката Хокшанова Е.А, поддержавших доводы о смягчении назначенного наказания; мнение прокурора Богдашкина А.П, полагавшего приговор суда изменить исключить ссылку на обстоятельство отягчающее наказание, предусмотренное п.1.1 ст. 63 УК РФ, и смягчить Николаенко назначенное наказание, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Николаенко признан виновным в совершении ряда умышленных преступлений небольшой и средней тяжести в период с 28 июля 2019 года по 30 ноября 2019 года в г. Рославль Смоленской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Николаенко В.В. просит приговор суда изменить, исключить ссылку на обстоятельство, отягчающее наказание, предусмотренное ч.1.1 ст. 63 УК РФ - совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения по преступлениям от 5 октября 2019 года, 15 октября 2019 года, 14 ноября 2019 года и 25 ноября 2019 года, так как оно не отражено при описании преступных деяний. Замечает также, что степень и состояние опьянения на основании экспертизы не установлены. Просит по отмеченным преступлениям смягчить наказание с применением ст. 62 УК РФ, и по всем преступлениям применить ст. 22 УК РФ, так как по результатам проведенной психиатрической экспертизы у него выявлено заболевание в виде "органического расстройства личности".

В возражениях на жалобу осужденного государственный обвинитель Казакова И.В. считает, что оснований для удовлетворения жалобы не имеется, поскольку при назначении наказания требования уголовного закона соблюдены и виновному назначено справедливое наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на них, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов уголовного дела Николаенко согласился с предъявленным ему обвинением полностью, признал свою вину в содеянном и ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке, пояснив при этом, что делает это добровольно, после консультации по данному вопросу со своим защитником, существо особого порядка судебного разбирательства и его процессуальные последствия ему известны и понятны.

Ходатайство Николаенко об особом порядке судебного разбирательства было поддержано его защитником; государственный обвинитель и потерпевшие против удовлетворения данного ходатайства не возражали.

Суд первой инстанции с учетом содержания материалов уголовного дела пришел к правильному выводу об обоснованности обвинения, предъявленного Николаенко, признавшего свою вину, и при соблюдении всех предусмотренных ст. 314 УПК РФ условий рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства, вынес приговор без проведения разбирательства в общем порядке, отвечающий требованиям, предъявляемым к нему ст. 316 УПК РФ.

Незаконные действия Николаенко по каждому преступлению квалифицированы правильно, в соответствии с фактическими обстоятельствами дела.

При назначении Николаенко наказания суд обоснованно учел в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, явки с повинной и активное способствование раскрытию преступлений, наличие малолетнего ребенка у виновного, а также на основании ч.2 ст. 61 УК РФ признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и наличие у него хронических заболеваний.

Признавая в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, состояние здоровья Николаенко, суд учитывал заключение судебно-психиатрической экспертизы, согласно которому у Николаенко выявлено *, не исключающее его вменяемости до и после совершения преступления.

Оснований для повторного учета данного обстоятельства на основании ст. 22 УК РФ, о чем просит осужденный в жалобе, не имеется.

Наличие обстоятельства, отягчающего наказание, в виде рецидива преступлений, создало препятствия для применения ч.6 ст. 15 и ч.1 ст. 62 УК РФ.

Положения ч.5 ст. 62 УК РФ, а по неоконченным преступлениям и ч.3 ст. 66 УК РФ применены правильно.

Доводы жалобы Николаенко о том, что по преступлениям от 5 октября 2019 года, 15 октября 2019 года, 14 ноября 2019 года и 25 ноября 2019 года суд необоснованно учел в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, совершение деяний в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, не соответствуют содержанию судебного акта. Согласно приговору совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, учтено в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, только по преступлениям от 28 июля 2019 года, 4 августа 2019 года, 5 августа 2019 года, 3 сентября 2019 года, 18 сентября 2019 года и 30 ноября 2019 года.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

Согласно ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относятся, в частности, неправильное применение судом уголовного закона при назначении виновному наказания.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч.2 ст. 43 и ч.3 ст. 60 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Эти требования закона не в полной мере выполнены судом по настоящему делу.

Решение суда о признании обстоятельством, отягчающим наказание Николаенко, по преступлениям от 28 июля 2019 гола, 4 августа 2019 года, 5 августа 2019 года, 3 сентября 2019 года, 18 сентября 2019 года и 30 ноября 2019 года состояния опьянения, вызванного употреблением алкоголя, нельзя признать обоснованным.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 31 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в соответствии с требованиями ч. 1.1 ст. 63 УК РФ само по себе совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением, в том числе алкоголя, не является единственным и достаточным основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание. При разрешении вопроса о возможности признания указанного состояния лица в момент совершения преступления отягчающим обстоятельством суду надлежит принимать во внимание характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, влияние состояния опьянения на поведение лица при совершении преступления, а также личность виновного.

Вышеуказанные разъяснения и требования уголовного закона не учтены судом при назначении осужденному наказания за преступления, совершенные 28 июля 2019 гола, 4 августа 2019, 5 августа 2019 года, 3 сентября 2019 года, 18 сентября 2019 года и 30 ноября 2019 года.

Признав совершение Николаенко указанных преступлений в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, в качестве обстоятельства, отягчающего его наказание, суд не привел в приговоре обоснование и мотивы принятого решения, не указал, каким образом данное состояние повлияло на поведение осужденного при совершении преступления, а лишь указал на то, что руководствуется положениями ч.1.1 ст. 63 УК РФ.

Допущенные по делу существенные нарушения уголовного закона при назначении осужденному наказания являются в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием изменения приговора.

Исходя из изложенного, решение суда о признании отягчающим наказание Николаенко обстоятельством совершение преступлений 28 июля 2019 года, 4 августа 2019 года, 5 августа 2019 года, 3 сентября 2019 года, 18 сентября 2019 года и 30 ноября 2019 года в состоянии опьянения нельзя признать обоснованным и ссылка на указанное обстоятельство подлежит исключению из приговора.

С учетом вносимых изменений, наказание, назначенное Николаенко по ч.1 ст.158 УК РФ (преступление от 28 июля 2019 года), ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 4 августа 2019 года), по ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 5 августа 2019 года), по ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 3 сентября 2019 года), ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 18 сентября 2019 года) и по ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 30 ноября 2019 года) подлежит смягчению с учетом требований ч.2 ст. 68 УК РФ.

Мотивы, по которым суд признал невозможным сохранение условного осуждения Николаенко по приговорам от 23 августа 2018 года, 27 декабря 2018 года и 23 августа 2019 года являются убедительными и судебная коллегия также, с учетом обстоятельств дела и данных о личности виновного, не усматривает оснований для сохранения условного осуждения по указанным приговорам.

В силу ч.4 ст. 70 УК РФ наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Приговором Рославльского городского суда Смоленской области от 23 августа 2018 года Николаенко осужден по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 167 УК РФ, ч.3 ст.30, ч.2 ст.167 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года.

Назначая Николаенко наказание по совокупности приговоров, в которую вошел и приговор от 23 августа 2018 года, суд назначил лишение свободы на срок 2 года 1 месяц, то есть меньше чем неотбытая часть наказания по приговору от 23 августа 2018 года.

Принимая во внимание, что настоящее уголовное дело рассматривается по кассационной жалобе осужденного, а также положения ч.3 ст. 401.16 УПК РФ, согласно которым суд кассационной инстанции при рассмотрении уголовного может смягчить назначенное осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении, судебная коллегия, назначая Николаенко наказание по совокупности приговоров, в том числе от 23 августа 2018 года, не может усилить назначенное судом первой инстанции по ст. 70 УК РФ наказание и назначить более 2 лет и 3 месяцев лишения свободы, а равно, с учетом вносимых изменений, и смягчить его, так как оно назначено ниже минимально возможного предела.

При этом окончательное наказание, назначенное осужденному, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ подлежит смягчению.

Руководствуясь ст. 401.13, ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Рославльского городского суда Смоленской области от 20 июля 2020 года в отношении Николаенко Владимира Викторовича изменить:

исключить указание суда о признании обстоятельством, отягчающим наказание Николаенко В.В, совершение преступлений от 28 июля 2019 года, 4 августа 2019 года, 5 августа 2019 года, 3 сентября 2019 года, 18 сентября 2019 года и 30 ноября 2019 года в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя;

смягчить наказание, назначенное Николаенко В.В.:

- по ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 3 сентября 2019 года имущество *) до 1 года 8 месяцев лишения свободы, - по ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 18 сентября 2019 имущество *) до 1 года 8 месяцев лишения свободы, по ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 30 ноября 2019 года *) до 1 года 5 месяцев лишения свободы;

на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ (преступление от 5 октября 2019 года), ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 3 сентября 2019 года), ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 18 сентября 2019 года), по ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 14 ноября 2019 года), по ч.2 ст.314.1 УК РФ, ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 15 октября 2019 года), ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 25 ноября 2019 года), ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 30 ноября 2019 года) путем частичного сложения назначенных наказаний назначить 1 год 11 месяцев лишения свободы;

на основании ч.4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение Николаенко по приговорам от 23 августа 2018 года, 27 декабря 2018 года и 23 августа 2019 года;

в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному на основании ч.2 ст. 69 УК РФ наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 23 августа 2018 года, 27 декабря 2018 года и 23 августа 2019 года назначить 2 года 1 месяц лишения свободы;

смягчить наказание, назначенное Николаенко В.В.:

- по ч.1 ст.158 УК РФ (преступление от 28 июля 2019 года) до 8 месяцев лишения свободы, - по ч.1 ст.161 УК РФ (преступление от 4 августа 2019 года) до 1 года 8 месяцев лишения свободы, - по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 161 УК РФ (преступление от 5 августа 2019 года) до 1 года 8 месяцев.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности указанных преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначить 1 год 10 месяцев лишения свободы.

Окончательное наказание назначить на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч.2 ст. 69 УК РФ и ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца.

В остальном приговор суда в отношении Николаенко В.В. оставить без изменения, кассационную жалобу Николаенко В.В. - без удовлетворения.

Председательствующий

Л.И. Бакулина

Судьи

А.В. Москаленко

И.С. Комарова