Определение Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 декабря 2008 г. N Ф03-5888/2008 Арбитражный суд кассационной инстанции прекращает производство по кассационной жалобе, если после принятия жалобы к производству суда от лица, ее подавшего, поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы и отказ принят судом (извлечение)

Определение Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 декабря 2008 г. N Ф03-5888/08 по делу N А04-439/2008

г. Хабаровск

23 декабря 2008 г.

Дело N А04-439/2008

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего: А.Н.Барбатова

Судей: Т.И.Сачук, З.А.Вяткиной

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

закрытого акционерного общества "Спитак" в лице конкурсного управляющего Лагутиной И.В.

от истца: Марушко Н.И. - представитель по доверенности б/н от 25.09.2008

от других лиц, участвующих в деле, представители не явились

на решение от 24.06.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2008

по делу N А04-439/2008-8/25

Арбитражного суда Амурской области

Дело рассматривали: в суде 1 инстанции судья А.А.Шведов, в апелляционном суде судьи: С.Б.Ротарь, Е.Н.Головнина, Е.В.Гричановская

По иску закрытого акционерного общества "Спитак"

к обществу с ограниченной ответственностью "Гарантия"

3-и лица: ОАО "Дальневосточная энергетическая компания", ОАО "Дальневосточная распределительная сетевая компания"

о взыскании 11 764 716 руб. 99 коп.

Закрытое акционерное общество "Спитак" (далее - ЗАО "Спитак") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Гарантия" (далее - ООО "Гарантия") о взыскании 11764716 руб. 99 коп., из которых 11141986 руб. 77 коп. задолженности за выполненные работы по договору N 153 от 01.03.2002, 622730 руб. 22 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 11.07.2007 по 30.01.2008.

До принятия решения истец в порядке статьи 49 АПК РФ, увеличил сумму подлежащей взысканию задолженности до 34303030 руб. 59 коп., процентов до 2886213 руб. 81 коп.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания", открытое акционерное общество "Дальневосточная распределительная сетевая компания".

Решением от 24.06.2008 исковые требования удовлетворены частично. С ООО "Гарантия" взыскано 24513405,19 рубля основного долга, 1747295, 67 рубля процентов. Во взыскании остальной суммы отказано.

Постановлением апелляционного суда от 02.10.2008 решение от 24.06.2008 отменено, в удовлетворении исковых требований ЗАО "Спитак" к ООО "Гарантия" отказано.

В кассационной жалобе ЗАО "Спитак" предлагает решение в части отказа в удовлетворении иска и постановление апелляционного суда отменить как принятые с неправильным применением норм материального права и нарушением норм процессуального права, дело направить на новое рассмотрение суда.

При рассмотрении судом кассационной инстанции жалобы по существу представитель ЗАО "Спитак" в судебном заседании заявила ходатайство об отказе от кассационной жалобы.

Другие лица, участвующие в деле, надлежаще извещенные о времени и месте слушания дела, явку своих представителей в суд не обеспечили.

Согласно части 1 статьи 282 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции прекращает производство по кассационной жалобе, если после принятия кассационной жалобы к производству суда от лица, ее подавшего, поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы и отказ принят судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

По смыслу статьи 49 АПК РФ отказ от кассационной жалобы не принимается, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

В данном случае обстоятельств, препятствующих принятию отказа ЗАО "Спитак" от кассационной жалобы, не имеется. В связи с этим суд кассационной инстанции находит отказ данного лица от кассационной жалобы не нарушающим права других лиц и не противоречащим закону, поэтому заявленное ходатайство, как соответствующее требованиям статьи 49 АПК РФ, подлежит удовлетворению, производство по кассационной жалобе - прекращению на основании ст. 282 АПК РФ.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в случае прекращения производства по делу. В случае прекращения производства по кассационной жалобе вопрос о возврате уплаченной при ее подаче государственной пошлины решается в порядке, аналогичном установленному для случаев прекращения производства по делу, на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ, на что указано в пункте 9 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации".

Руководствуясь статьями 49, 184, 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа определил:

Принять отказ ЗАО "Спитак" в лице конкурсного управляющего от кассационной жалобы на решение от 24.06.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2008 по делу N А04-439/2008-8/25 Арбитражного суда Амурской области и производство по ней прекратить.

Возвратить ЗАО "Спитак" из федерального бюджета госпошлину в сумме 1000 руб., уплаченную по кассационной жалобе платежным поручением N 69 от 20.11.2008.

Выдать справку на возврат госпошлины.

Председательствующий

А.Н.Барбатов

Судьи

Т.И.Сачук З.А.Вяткина