Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 29 декабря 2008 г. N Ф03-5952/2008 В удовлетворении ходатайства общества о принятии встречного обеспечения отказано, поскольку суд, предлагая истцам предоставить встречное обеспечение в спорной сумме и сделав вывод о недоказанности его размера, указал, что возможные убытки ответчика заключаются в затратах по организации, оформлению спорного выпуска ценных бумаг, не обосновав, из чего он исходил и не учитывая, что о таких убытках ответчик не заявлял (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 29 декабря 2008 г. N Ф03-5952/2008
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Поповой Т.Н., Попова В.И., Кравцовой Е.В., Вишняковой И.В., Степанова А.С., Панченко А.Д. на определение от 12.08.2008, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2008 по делу N А51-6352/2008 19-197 Арбитражного суда Приморского края, по иску Поповой Т.Н., Попова В.И., Кравцовой Е.В., Вишняковой И.В., Степанова А.С., Панченко А.Д. к открытому акционерному обществу "Находкинский судоремонтный завод", Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном округе о признании недействительным решения общего собрания и регистрации выпуска ценных бумаг.

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 29 декабря 2008 года.

Акционеры открытого акционерного общества "Находкинский судоремонтный завод" (далее - ОАО "НСРЗ", общество) Попова Татьяна Николаевна, Попов Виктор Иванович, Кравцова Елена Валентиновна, Вишнякова Ирина Васильевна, Степанов Анатолий Сергеевич, Панченко Анна Даниловна обратились в Арбитражный суд Приморского края с иском к указанному обществу, Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном округе (далее - Федеральная служба) о признании недействительным решения общего собрания ОАО "НСРЗ", принятого 31.03.2008, по всем вопросам повестки дня и о признании недействительной регистрации выпуска эмиссионных обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "НСРЗ" от 13.05.2008, регистрационный номер 1-1-01-30920-F-003D, в количестве 1755389000 штук, стоимостью 0,1 руб.

Определением суда от 10.07.2008 по ходатайству Поповой Т.Н. приняты обеспечительные меры в виде запрета ИФНС РФ по г. Находка Приморского края совершать регистрационные действия в отношении ОАО "НСРЗ" в части внесения изменений в учредительные документы, связанные с увеличением уставного капитала общества; обязания Федеральной службы приостановить выпуск эмиссионных ценных бумаг, зарегистрированных 13.05.2008, регистрационный номер 1-1-01-30920-F-003D, в количестве 1755389000 штук, стоимостью 0,1 руб.

Заявление обосновано тем, что обеспечительные меры могут привести к значительным убыткам общества.

11.07.2008 ОАО "НСРЗ" обратилось в арбитражный суд с заявлением о предоставлении истцами встречного обеспечения в сумме 83568095 руб. на основании статьи 94 АПК РФ.

Определением от 12.08.2008, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 13.10.2008, данное заявление удовлетворено. Истцам предложено предоставить обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков (встречное обеспечение) путем внесения на депозитный счет Арбитражного суда Приморского края денежных средств в сумме 1000000 руб. в срок до 27.08.2008.

Судебные акты мотивированы тем, что поскольку на оспариваемом внеочередном собрании общества принято решение о дополнительном выпуске акций, который зарегистрирован и начато размещение дополнительного выпуска акций, то в случае, если требования истцов не будут удовлетворены, общество понесет убытки вследствие приостановления принятыми обеспечительными мерами привлечения дополнительных средств инвесторов.

Законность принятых судебных актов проверяется судом кассационной инстанции по жалобе Поповой Татьяны Николаевны, Попова Виктора Ивановича, Кравцовой Елены Валентиновны, Вишняковой Ирины Васильевны, Степанова Анатолия Сергеевича, Панченко Анны Даниловны, в которой заявители просят их отменить, в удовлетворении заявленного ходатайства отказать.

В обоснование жалобы приведены доводы о том, что принятые обеспечительные меры не влияют на хозяйственную либо экономическую деятельность общества. Ответчик не представил расчета и никак не обосновал фактически какие убытки он понесет в случае отказа в иске. Кроме того, судом установлено, что размещение акций фактически состоялось. Денежные средства находятся у ответчика, если требования не будут удовлетворены, то денежные средства останутся в его владении. Таким образом, по мнению заявителей, вывод суда о том, что ответчику принятыми обеспечительными мерами может быть причинен какой-то ущерб, не соответствует фактическим обстоятельствам и материалам дела.

Проверив законность определения от 12.08.2008 и постановления апелляционной инстанции от 13.10.2008, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает их подлежащими отмене, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 94 АПК РФ арбитражный суд, допуская обеспечение иска, по ходатайству ответчика может потребовать от обратившегося с заявлением об обеспечении иска лица предоставить обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков (встречное обеспечение) путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму.

Согласно пункту 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер", размер встречного обеспечения определяется судом исходя из размера возможных убытков ответчика.

Заявляя о необходимости встречного обеспечения, ОАО "НСРЗ" сослалось на возникновение у него убытков вследствие удовлетворения ходатайства истцов об обеспечении иска.

Удовлетворяя ходатайство ОАО "НСРЗ" о принятии встречного обеспечения, суд исходил из того, что на оспариваемом внеочередном собрании общества было принято решение о дополнительном выпуске акций, данный выпуск был зарегистрирован и начато размещение дополнительного выпуска акций среди акционеров, поэтому в случае, если требования истцов не будут удовлетворены, обществу будут причинены убытки вследствие приостановления принятыми обеспечительными мерами привлечения дополнительных средств инвесторов.

Между тем, констатировав данный факт, суд в нарушение пункта 2 части 4 статьи 170 АПК РФ не указал мотивов, по которым он пришел к выводу о возможности возникновения убытков у общества.

При этом в силу статьи 65 АПК РФ ответчиком не доказано в чем могут выразиться его убытки, если фактически акционерами произведена оплата за размещаемые акции, поэтому в случае, если требования истцов не будут удовлетворены, указанные денежные средства, согласно представленной справке директором ОАО "НСРЗ" об оплате акций на сумму 83568095 руб. 30 коп., останутся у общества

Предлагая истцам - миноритарным акционерам общества предоставить встречное обеспечение в сумме 1000000 руб., и сделав вывод о недоказанности его размера, суд указал, что возможные убытки ответчика заключаются в затратах по организации, оформлению спорного выпуска ценных бумаг, не обосновав из чего он исходил и не учитывая, что о таких убытках ответчик не заявлял.

Кроме того, ответчик не воспользовался правом самому предоставить встречное финансовое обеспечение требований истцов, как это предусмотрено статьей 94 АПК РФ.

При таких обстоятельствах у суда отсутствовали основания для удовлетворения заявленного ходатайства о предоставлении встречного обеспечения.

На основании изложенного, обжалуемые судебные акты подлежат отмене, а кассационная жалоба - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

определение от 12.08.2008, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2008 по делу N А51-6352/2008 19-197 Арбитражного суда Приморского края отменить, в удовлетворении ходатайства ОАО "Находкинский судоремонтный завод" о принятии встречного обеспечения отказать.