Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 июня 2009 г. N Ф03-2263/2009 Заявление о признании недействительными решения антимонопольного органа, которым предприятие признано нарушившим законодательство РФ о защите конкуренции по причинам необоснованного уклонения от заключения договора на оказание услуг по передаче электроэнергии с обществом, и предписания антимонопольного органа о прекращении установленных нарушений удовлетворено в связи с неправильным применением антимонопольным органом норм материального права и несоответствием выводов об уклонении предприятия от заключения договора фактическим обстоятельствам дела (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 1 июня 2009 г. N Ф03-2263/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от МУП "Электрические коммунальные сети": Набока А.С. - представитель по доверенности 05.07.2007 N 7 от УФАС по Хабаровскому краю: Абросимова М.Л. - ведущий специалист-эксперт по доверенности от 17.04.2009 N 6186, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю на решение от 22.12.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2009 по делу N А73-12051/2008 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению муниципального унитарного предприятия "Электрические коммунальные сети" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, заинтересованное лицо: открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания", об оспаривании решения от 17.06.2008 N 26 и предписания от 17.06.2008.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2009 г. Полный текст постановления изготовлен 01 июня 2009 г.

Муниципальное унитарное предприятие "Электрические коммунальные сети" (далее - МУП "ЭКС") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) от 17.06.2008 N 26, которым предприятие признано нарушившим ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - ФЗ "О защите конкуренции") по причинам необоснованного уклонения от заключения договора на оказание услуг по передаче электроэнергии с открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") и предписания от 17.06.2008 N 14 о прекращении установленных нарушений.

Заявление мотивировано неправильным применением антимонопольным органом норм материального права и несоответствием выводов об уклонении предприятия от заключения договора фактическим обстоятельствам дела.

Решением суда от 22.12.2008 заявленные требования удовлетворены. Признаны недействительными решение от 17.06.2008 N 26 и предписание от 17.06.2008 N 14 Хабаровское УФАС России как не соответствующие ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции".

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2009 решение суда отменено в части взыскания с Хабаровского УФАС России в пользу МУП "Электрические коммунальные сети" госпошлины в сумме 2000 руб. В остальной части решение оставлено без изменения.

При этом суды исходили из того, что предприятие не уклонялось от заключения договора и в его действиях отсутствует нарушение ч 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции".

Законность принятых по делу судебных актов проверяется в порядке, определенном ст.ст. 284, 286 АПК РФ по кассационной жалобе Хабаровское УФАС России, в которой заявитель просит их отменить в связи с несоответствием выводов суда материалам дела и закону (ст.ст. 10, 445 ГК РФ, ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции", пунктов 20, 26, 27 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее - Правила N 861) и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы Хабаровское УФ АС России приводит доводы о том, что суд необоснованно восстановил МУП "ЭКС" срок на обжалование решения и предписания от 17.06.2008.

МУП "ЭКС" в течение 30 дней после получения заявки от ОАО "ДЭК" не направило в адрес ОАО "ДЭК" ни извещение об акцепте, ни извещение об отказе от акцепта, ни извещение об акцепте оферты на иных условиях. Бездействие сетевой организации, для которой заключение договора обязательно в силу закона, квалифицируется как уклонение от заключения договора и является злоупотреблением доминирующим положением. Государственный орган выступает в защиту публичных интересов, а именно публичных правоотношений, связанных с предупреждением и пресечением монополистической деятельности (п. 1 ч. 1 ст. 1 ФЗ "О защите конкуренции").

Выводы суда о наличии преюдиции относительно факта отсутствия в действиях ОАО "ДЭК" уклонения от заключения договора являются ошибочными, поскольку предметом рассмотрения дела N А73-13096/2007-22 являлись гражданско-правовые отношения и суд не рассматривал применение норм антимонопольного законодательства.

Кроме того, Хабаровское УФАС России считает, что оспариваемые решение и предписание, принятые в рамках компетенции антимонопольного органа, не нарушают чьих либо прав, не создают препятствий к осуществлению деятельности, не возлагают на МУП "ЭКС" каких-либо дополнительных обязанностей, чем те, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

Представитель МУП "ЭКС" в отзыве выразил несогласие относительно доводов жалобы и, считая выводы суда соответствующими материалам дела и закону, просил оставить постановление апелляционного суда без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Пояснил, что доводы жалобы антимонопольного органа сводятся к утверждению о том, что сам факт нарушения тридцатидневного срока, установленного для дачи ответа на предложение о заключении договора, свидетельствует о злоупотреблении правом в форме уклонения от заключения договора. Между тем вынося названные решение и предписание, антимонопольный орган уклонился от исследования вопроса о возможности соблюдения данных сроков, учитывая, что заявка на заключение договора поступила от ОАО "ДЭК" в июле 2007, а договор предполагалось заключить со сроком действия с 01 января 2008. Необходимые для заключения договора условия (тарифы, планируемые мощности, нормативы потерь в сетях) не могли быть определены в августе-октябре 2007, так как они утверждаются на новый год решениями регионального органа Федеральной службы по тарифам в 4 квартале завершающего года. На момент направления МУП "ЭКС" проекта договора действовал договор от 18.08.2002, срок действия которого истекал, поэтому действия заявителя не могли привести к ущемлению интересов ОАО "ДЭК", что также свидетельствует об отсутствии состава правонарушения, предусмотренного п. 5 ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции".

Вывод суда первой инстанции о наличии предусмотренных ст.ст. 117, 198 АПК РФ оснований для восстановления пропущенного заявителем срока на обращение в суд, основан на правильном применении норм процессуального права.

В судебном заседании представители, лиц, участвующих в деле, изложили свои правовые позиции.

Проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом доводов жалобы и отзыва, и мнения представителей, кассационный суд не усматривает предусмотренных ст. 288 АПК РФ оснований для их отмены.

Судами установлено и подтверждается материалами дела, что между ОАО "ДЭК" и МУП "ЭКС" 31.12.2007 действовал договор оказания услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии от 28.08.2002.

Письмом от 30.07.2007 ОАО "ДЭК" уведомило МУП "ЭКС" об окончании срока действия данного договора и предложило предприятию рассмотреть новый проект договора и подписать его.

Письмом от 30.11.2007 МУП "ЭКС" направило в адрес ОАО "ДЭК" свой проект договора на оказание услуг по передаче электрической энергии на иных условиях. ОАО "ДЭК" обратилось в антимонопольный орган с заявлением по факту уклонения МУП "ЭКС" от заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии.

По результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства Хабаровским УФАС России 17.06.2008 принято решение N 26 о признании в действиях МУП "ЭКС" нарушений части 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и вынесении предписания N 14 об обязании МУП "ЭКС" в срок до 01.09.2008 прекратить нарушение ч. 1 ст. 10 названного закона, выразившееся в уклонении от заключения договора на оказание услуг по передаче электрической энергии, и заключить договор на оказание услуг по передаче электрической энергии с ОАО "ДЭК" в соответствии с положениями действующего законодательства.

Полагая названные решение и предписание антимонопольного органа не соответствующими положениям ст.ст. 443, 445 ГК РФ, ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции", МУП "ЭКС" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходил из того, что направление МУП "ЭКС" нового проекта договора в адрес ОАО "ДЭК" является акцептом на иных условиях и соответствует требованиям ст. 445 ГКРФ.

В соответствии с п. 9 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг договор оказания услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии является публичным и обязательным к заключению для сетевых организаций.

Суды также установили, что МУП "ЭКС" не уклонялось от заключения договора на оказание услуг по передаче электроэнергии с ОАО "ДЭК", а известило об акцепте оферты на иных условиях.

В силу ст. 443 ГК РФ ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Нарушение предприятием тридцатидневного срока направления возражений относительно условий предлагаемого к заключению договора, а также в оферте МУП "ЭКС" всех существенных условий договора не свидетельствует об уклонении предприятия от заключения договора.

Кроме того, принятыми судебными актами по делу N А73-13-96/2007-22 установлено, что МУП "ЭКС" не уклонялось от заключения договора на оказание услуг по передаче электроэнергии ОАО "ДЭК".

С учетом изложенного, выводы судов о признании решения от 17.06.2008 N 26 и предписания от 17.06.2008 N 14 правомерно признаны судами не соответствующими ч. 1 ст. 10 ФЗ N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

В этой связи отклоняются доводы жалобы о неправильном применении судами норм материального права.

Доводы жалобы о нарушении судами норм процессуального права, в том числе статей 117, 198 АПК РФ не подтверждаются материалами дела, поэтому не имеется оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 22.12.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2009 по делу N А73-12051/2008 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.