Определение Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 6 октября 2009 г. N Ф03-4659/2009 Арбитражный суд кассационной инстанции прекращает производство по кассационной жалобе, если после принятия кассационной жалобы к производству суда от лица, ее подавшего, поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы, и отказ принят судом (извлечение)

Определение Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 6 октября 2009 г. N Ф03-4659/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ОАО "ДГК": Сосновская Н.В. - ведущий юрисконсульт, доверенность от 14.11.2008 N 7/598, рассмотрел кассационную жалобу открытого акционерного общества "Амурские коммунальные системы" на решение от 25.05.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2009 по делу N04-937/2009 Арбитражного суда Амурской области, по иску открытого акционерного общества "Амурские коммунальные системы" к открытому акционерному обществу "Дальневосточная генерирующая компания" о взыскании 224205423 руб. 20 коп.

Открытое акционерное общество "Амурские коммунальные системы" (далее - ОАО "АКС") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском к открытому акционерному обществу "Дальневосточная генерирующая компания" (далее - ОАО "ДГК") об обязании произвести перерасчет за поставленную некачественную тепловую энергию; просило уменьшить сумму, предъявленную к оплате за декабрь 2008 года, январь-март 2009 года, на 439416901 руб. 98 коп. (с учетом уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением от 25.05.2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2009 решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ОАО "АКС" просит отменить состоявшиеся судебные акты, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Не согласен с выводами суда о том, что нормами действующего законодательства не предусмотрено право абонента на соразмерное уменьшение цены в случае поставки энергии ненадлежащего качества; избранный истцом способ защиты нарушенного права не предусмотрен ст. 12 ГК РФ. Ссылается на п. 2.2.7 договора энергоснабжения от 01.04.2007, согласно которому предусмотрена возможность осуществления перерасчета, ст. 475, п. 1 ст. 542 ГК РФ. Полагает необоснованным отказ суда в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств и о назначении судебно-технической экспертизы.

До рассмотрения судом кассационной инстанции жалобы по существу ОАО "АКС" заявлено ходатайство об отказе от кассационной жалобы.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель ОАО "ДГК" в отношении ходатайства не возражала. Представитель ОАО "АКС" в заседание суда кассационной инстанции не явился, при этом общество о месте и времени слушания дела извещено надлежащим образом.

Рассмотрев ходатайство ОАО "АКС" об отказе от кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает его подлежащим удовлетворению, а производство по кассационной жалобе - прекращению.

Согласно ч. 1 ст. 282 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции прекращает производство по кассационной жалобе, если после принятия кассационной жалобы к производству суда от лица, ее подавшего, поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы, и отказ принят судом в соответствии со статьей 49 АПК РФ.

По смыслу ст. 49 АПК РФ отказ от кассационной жалобы не принимается, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

В данном случае обстоятельств, препятствующих принятию отказа ОАО "АКС" от кассационной жалобы, не имеется. В этой связи суд кассационной инстанции находит отказ общества от кассационной жалобы не нарушающим права других лиц и не противоречащим закону, поэтому заявленное ходатайство подлежит удовлетворению.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату в случае прекращения производства по делу. В случае прекращения производства по кассационной жалобе вопрос о возврате уплаченной при ее подаче государственной пошлины решается в порядке, аналогичном установленному для случаев прекращения производства по делу, на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ, на что указано в пункте 9 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации".

Руководствуясь статьями 49, 184, 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа определил:

принять отказ открытого акционерного общества "Амурские коммунальные системы" от кассационной жалобы на решение от 25.05.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2009 по делу N А04-937/2009 Арбитражного суда Амурской области.

Производство по кассационной жалобе открытого акционерного общества "Амурские коммунальные системы" на решение от 25.05.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2009 по делу N А04-93 7/2009 Арбитражного суда Амурской области прекратить.

Возвратить открытому акционерному обществу "Амурские коммунальные системы" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1000 руб., уплаченную при подаче кассационной жалобы.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.