Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 3 февраля 2010 г. N Ф03-8221/2009 по делу N A73-7455/2009 Заявление о признании недействительным в части решения налогового органа удовлетворено, поскольку суд пришел к выводу о том, что место деятельности предпринимателя отвечает признакам торгового места (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 3 февраля 2010 г. N Ф03-8221/2009
по делу N A73-7455/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: индивидуального предпринимателя Мудрой Ирины Дмитриевны - М. И., индивидуальный предприниматель от Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска - Репкина Т.Н., заместитель начальника юридического отдела, доверенность от 31.12.2009 N 48349, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска на решение от 17.08.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2009 по делу N А73-7455/2009 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению индивидуального предпринимателя Мудрой Ирины Дмитриевны к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска о признании недействительным в части решения от 23.04.2009 N 99.

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2010 года. Полный текст постановления изготовлен 03 февраля 2010 г.

Индивидуальный предприниматель М. И. (далее - ИП М., предприниматель, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным в части решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Хабаровска (далее - инспекция, налоговый орган) от 23.04.2009 N 99.

Решением суда от 17.08.2009, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2009, заявленные требования удовлетворены, суды пришли к выводу о том, что место деятельности предпринимателя отвечает признакам торгового места.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по кассационной жалобе инспекции, поддержанной его представителем в заседании суда кассационной инстанции, полагающего, что суды неправильно применили нормы материального права.

В обоснование жалобы инспекция ссылается на то, что в соответствии со статьей 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), контейнеры ИП Мудрой, установленные на земельных участках, являются объектами стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, площадь которых превышает 5 кв. метров, в связи с чем согласно статьи 346.29 НК РФ должен применяться физический показатель - площадь торгового места в кв. м., при этом НК РФ не допускает какое-либо разграничение площади торгового места на торговую, вспомогательную и прочие, технические паспорта на временные строения не могут определять размер площади торгового места для исчисления единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД). Также инспекция указывает на то, что контейнеры установленные предпринимателем, не прочно связаны с землей, следовательно, в соответствии с пунктами 1, 2 статьи 130 Гражданского кодекса Российской Федерации, они признаются движимым имуществом, регистрация прав и изготовление технического паспорта на которые не требуется; "план-схема", представленный в суд, при проведении выездной налоговой проверки предпринимателем не представлялся, выполнен не печатным способом, не имеет даты составления, не указано что он является приложением к договору.

Предприниматель в отзыве на кассационную жалобу и в заседании суда кассационной инстанции против доводов, изложенных в жалобе, возражает, считает состоявшиеся по делу судебные акты законными и обоснованными.

Изучив материалы дела, обсудив обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе и отзыве на нее, заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судами, инспекцией проведена выездная налоговая проверка ИП Мудрой по вопросам правильности исчисления и уплаты налогов, в том числе ЕНВД для отдельных видов деятельности за период 2006-2008 годы, по результатам которой принято решение от 23.04.2009 N 99. Данным решением предприниматель привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога в виде штрафа в сумме 20976,20 руб., доначислен ЕНВД в сумме 104881 руб. и пени за просрочку его уплаты в сумме 8471 руб.

Основанием для вынесения решения в указанной части явился вывод инспекции о том, что предприниматель осуществляя розничную торговлю на оптовом рынке "Многорядов" по адресу: г. Хабаровск, проспект 60-летия Октября, 162, место 25 "Г" и место 8 "Л", а также на оптовом рынке по адресу: г. Хабаровск, ул. Шевчука, 28, место 40, при исчислении налога в 2008 году неправомерно применял физический показатель - торговое место, поскольку его площадь превышала 5 кв.м. По мнению налогового органа, размер площади торгового места следовало исчислять исходя из физического показателя равного площади земельного участка, переданного предпринимателю для размещения двух контейнеров и павильона на территории рынков и базовой доходности 1800 руб.

Не согласившись с принятым решением инспекции, предприниматель оспорил его в судебном порядке.

Как следует из пунктов 1, 2 статьи 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения ЕНВД признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Согласно пункту 3 статьи 346.29 НК РФ для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц. Для расчета налога в сфере розничной торговли три вида физических показателей: площадь торгового зала (в квадратных метрах) для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы; торговое место для розничной торговли, осуществляемой в объектах стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает 5 квадратных метров; площадь торгового места в квадратных метрах, для розничной торговли, осуществляемой в объектах стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров.

В соответствии с понятиями, данными в статье 346.27 НК РФ стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты.

Площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей.

Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала.

Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов, к которым относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Как установлено судами и следует из материалов дела, розничную, а так же оптовую торговлю на рынке "Многорядов" по адресу г. Хабаровск, проспект 60-летия Октября. 162 место 25 "Г" и место 8 "Л" предприниматель осуществляет во временном строении "утепленный контейнер", который представляет собой контейнер для хранения мяса и мясопродуктов с пристройкой, в которой находятся продавец, кассовый аппарат и весы. Покупатели доступ в контейнер не имеют, расчеты и отпуск товара производится через окно, торговый зал для покупателей отсутствует.

Данные обстоятельства подтверждаются протоколом осмотра, техническим паспортом на строение. Согласно техническому паспорту на контейнер, установленный в секторе "Л" место 8, он имеет общую площадь 18,4 кв.м., из которой 2,9 кв.м. торговая площадь, 12,6 кв.м. склад, 2,9 кв.м. коридор. Согласно техническому паспорту на контейнер, установленный в секторе "Г" место 25, он имеет общую площадь 30,1 кв.м., из которой 2,4 кв.м. торговая площадь, 25,9 кв.м. склад, 1,8 кв.м. коридор.

Как обоснованно указали суды, для использования сделок розничной купли-продажи предпринимателем использовалась лишь часть помещения, на котором располагался продавец, находились кассовый аппарат и весы. Складские помещения и коридор в розничной торговле не участвовали, доступ в них покупатели не имели, находясь вне контейнера.

Суды обоснованно пришли к выводу о том, что инспекцией не представлены доказательства того, что предприниматель осуществлял розничную торговлю через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы для обслуживания покупателей, в связи с чем данные объекты следует рассматривать как объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и для расчета ЕНВД для отдельных видов деятельности следовало применять физический показатель - "торговое место".

Расчет налоговым органом ЕНВД исходя из площади земельного участка, переданного предпринимателю для размещения объекта торговли, является неправомерным, поскольку характер этого объекта свидетельствует о том, что он является объектом нестационарной торговой сети, площадь торгового места в котором не превышает 5 кв.м.

Доводы инспекции об отсутствии в действующем законодательстве оснований для составления технических паспортов на временные сооружения судом отклоняются, поскольку запрет на их составление в законодательстве отсутствует. Кроме того, налоговым органом не опровергнуты какими-либо доказательствами данные, содержащиеся в технических паспортах.

Инспекцией также не доказан размер примененного физического показателя на объекте торговли, расположенного на оптовом рынке по адресу: г. Хабаровск, ул. Шевчука, 28, место 40.

Согласно договору, заключенному с ООО "Композиция-1" от 01.01.2008 N 35, общество передает предпринимателю во временное пользование земельный участок N 40 сектор "северный" под установку павильона общей площадью 14,64 кв.м., в том числе торговая площадь 4,84 кв.м. На момент проведения проверки предпринимательскую деятельность на данном месте предприниматель не осуществлял. Согласно представленному плану-схеме павильона N 40, торговая площадь составляла 4,84 кв.м., подсобная и складская 9,8 кв.м.

Фактически доводы инспекции, приведенные в кассационной жалобе, являлись предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций и им дана надлежащая, основанная на положениях статьи 71 АПК РФ, правовая оценка. Переоценка установленных и исследованных арбитражным судом обстоятельств дела, в силу положений статьи 286 АПК РФ, не отнесено к полномочиям суда кассационной инстанции.

Учитывая изложенное, оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы у суда кассационной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 17.08.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2009 по делу N А73-7455/2009 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.