Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 17 августа 2009 г. N А73-7455/2009 Заявление о признании недействительным в части решения налогового органа удовлетворено, поскольку суд пришел к выводу о том, что место деятельности предпринимателя отвечает признакам торгового места (извлечение)

Решение Арбитражного суда Хабаровского края
от 17 августа 2009 г. N А73-7455/2009
(извлечение)

ГАРАНТ:

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 3 февраля 2010 г. N Ф03-8221/2009 настоящее решение оставлено без изменения

Индивидуальный предприниматель Мудрая Ирина Дмитриевна (далее - предприниматель, налогоплательщик) обратилась в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Хабаровска (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения Инспекции от 23.04.2009 N 99 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (ЕНВД) в сумме 104 881 руб., пени за просрочку уплаты указанного налога в сумме 8 471 руб. 04 коп., привлечения к ответственности про пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неуплату ЕНВД в виде штрафа в сумме 20 976 руб. 20 коп.

Предприниматель доводы, изложенные в заявлении, поддержала в полном объеме.

Представители налогового органа считают заявленные требования подлежащими отклонению по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 10 по 17 августа 2009 года.

Выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в материалах дела и дополнительно представленные документы, арбитражный суд приходит к выводу об удовлетворении заявленных требований.

Как видно из материалов дела, в январе-марте 2009 года Инспекцией Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Мудрой Ирины Дмитриевны по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты ряда налогов, в том числе единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (ЕНВД) за период с 01.01.2006 по 31.12.2008.

По результатам проверки составлен акт N 65 ДСП от 30.03.2009, на основании которого и с учетом рассмотрения разногласий налогоплательщика по акту, заместителем руководителя Инспекции вынесено решение N 99 от 23.04.2009 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Указанным решением предприниматель Мудрая И.Д. привлечена к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату ЕНВД, НДФЛ, ЕСН, НДС в размере 59 332 руб., по пункту 2 статьи 119 НК РФ в размере 37 247 руб. за непредоставление налоговых деклараций по НДФЛ, ЕСН, НДС.

Этим же решением начислены пени за неуплату (просрочку уплаты) ЕНВД, НДФЛ, ЕСН, НДС в размере 21 526,29 руб., и предпринимателю предложено уплатить недоимку в общей сумме 119 034 руб., в том числе по ЕНВД в размере 104 881 руб.

Апелляционная жалоба предпринимателя на решение ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска от 23.04.2009 N 99 Управлением Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю решением от 01.06.2009 N 10-04-02/196/12179 оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решением ИФНС России по Центральному району г. Хабаровска от 23.04.2009 N 99 в части доначисления единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 104 881 руб., пени за просрочку уплаты указанного налога в сумме 8 471,04 руб., в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату ЕНВД в сумме 20 976,20 руб., предприниматель обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно статье 346.26 НК РФ налогоплательщиками являются организации и предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

Порядок исчисления и уплаты единого налога на вмененный доход в период спорных правоотношений определен главой 26.3 НК РФ, решением Хабаровской городской Думы от 20.09.2005 N 123 "О введении на территории городского округа "Город Хабаровск" единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности".

В соответствии со статьей 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения ЕНВД признается вмененный доход налогоплательщика.

Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Согласно пункту 3 указанной статьи для исчисления единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используется физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц.

Для вида предпринимательской деятельности - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, в качестве физического показателя указана "площадь торгового зала" (в квадратных метрах) и базовая доходность 1 800 руб. в месяц.

Для вида предпринимательской деятельности - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает 5 квадратных метров, в качестве физического показателя указано "торговое место" и базовая доходность 9 000 руб. в месяц, а в случае если площадь торгового места превышает 5 кв.м. - физический показатель "площадь торгового места" (в квадратных метрах), базовая доходность 1 800 руб. в месяц.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, относится торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Под торговым местом, исходя из указанной статьи НК РФ, следует понимать место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их части) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях, сооружениях), прилавки, столы, лотки ( в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов (в редакции Федерального закона от 17.05.2007 N 85-ФЗ).

Пунктом 3 статьи 346.29 НК РФ установлено, что при исчислении единого налога на вмененный доход в отношении указанного вида предпринимательской деятельности применяются физические показатели: "торговое место" (если площадь торгового места не превышает 5 кв.м.) или "площадь торгового места (в квадратных метрах)" (если площадь торгового места превышает 5 кв.м.).

При исчислении единого налога на вмененный доход и определении площади торгового места следует руководствоваться инвентаризационными и (или) правоустанавливающими документами на тот или иной объект торговли, не имеющий торгового зала.

Как следует из материалов дела, предпринимателем Мудрой И.Д. в 2008 году осуществлялась розничная торговля по объектам торговли, расположенным на участках N 8 "л", 25 "г" по пр. 60-летия Октября, на участке N 40 по ул. Шевчука, 28.

По договору N 35 от 01.01.2008 (л.д. 15 т. 2) ООО "Композиция-1" предоставило предпринимателю Мудрой И.Д. во временное пользование участок N 40 сектор "северный" под установку павильона с общей площадью 14,64 кв.м., в том числе торговая площадь 4,84 кв.м., для организации ею коммерческой деятельности на территории оптово-розничной базы по адресу: г. Хабаровск, ул. Шевчука, 28.

По договору N 68/1 от 01.04.2008 (л.д. 18-21 т. 2) ОАО "Оптовый рынок" предоставляет предпринимателю Мудрой И.Д. за плату во временное пользование земельный участок N 25 в секторе "Г", площадью 34 кв.м. для установки временной (некапитальной) торговой точки и последующего осуществления на ней коммерческой деятельности, расположенный по адресу: г. Хабаровск, пр. 60- летия Октября, 162.

По договору N 389 от 01.01.2008 (л.д. 22-23 т. 2) ОАО "Оптовый рынок" предоставляет предпринимателю Мудрой И.Д. за плату во временное пользование земельный участок N8 в секторе "Л", площадью 14,4 кв.м. для установки временной (некапитальной) торговой точки и последующего осуществления на нем коммерческой деятельности, расположенной по адресу: г. Хабаровск, пр. 60-летия Октября, 162.

Согласно техническому паспорту на временное строение "утепленный контейнер", установленному в секторе "Г" место 25 по пр-ту 60-летия Октября, 162 в г. Хабаровске, составленному по состоянию на 11.07.2008 (л.д. 24-28 т.2), указанный контейнер используется как торговое, складское помещение общей площадью 30,1 кв.м., из которой 2,4 кв.м. - торговое, 25,9 кв.м. - склад, 1,8 кв.м. - коридор.

Согласно техническому паспорту на временное строение "утепленный контейнер", установленному в секторе "Л" место 8 по пр-ту 60-летия Октября, 162 в г. Хабаровске, составленному по состоянию на 21.07.2008 (л.д.29-34 т.2), указанный контейнер используется как торговое, складское помещение общей площадью 18,4 кв.м., из которой 2,9 кв.м. - торговое, 12,6 кв.м. - склад, 2,9 кв.м. - коридор.

Подпунктом 6 пункта 1 статьи 31 НК РФ налоговым органам предоставлено право осматривать (обследовать) любые используемые налогоплательщиком для извлечения дохода независимо от места нахождения производственные, складские, торговые и иные помещения и территории. Аналогичные положения закреплены в пункте 4 статьи 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации".

В пределах своей компетенции должностные лица налоговых органов осуществляют налоговый контроль, среди основных форм которого статья 82 НК РФ также называет осмотр помещений и территорий, используемых для извлечения доходов (прибыли).

Из протокола N1 осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 13.02.2009 (л.д. 11-12 т.2) усматривается, что место 8 "Л", располагающееся по пр-ту 60-летия Октября, 162 в г. Хабаровске, представляет собой рефконтейнер (холодильник для мяса) с пристройкой, где находится продавец, кассовый аппарат и весы. Отпуск товара происходит через окно, торговый зал для покупателей отсутствует.

Из протокола осмотра N 2 от 13.02.2009 (л.д.13-14 т.2) усматривается, что место 25 "Г", располагающееся по пр-ту 60-летия Октября,162, представляет собой контейнер для хранения мяса и мясопродуктов с пристройкой, в которой находится продавец, кассовый аппарат, весы; расчеты с покупателями (отпуск товара) производятся через окно, торговый зал для покупателей отсутствует.

Осмотр места торговли N 40 по ул. Шевчука, 28 налоговым органом не производился.

Исходя из смысла вышеуказанных норм налогового законодательства, содержания пунктов 1 статей 458, 486, 492 Гражданского кодекса Российской Федерации, протоколов осмотра от 13.02.2009 N 1, 2, технических паспортов на контейнеры, суд приходит к выводу о том, что фактически используемая площадь для совершения сделок розничной купли-продажи по пр-ту 60-летия Октября, 162, включает в себя площадь торгового места, на котором располагается продавец, кассовый аппарат, весы. Иные объекты (склад - холодильник для хранения мяса и мясопродуктов, коридор) непосредственно в совершении сделок купли-продажи не участвуют.

В связи с изложенным, суд признает неправомерным доначисление налоговым органом ЕНВД по объектам торговли 25 "Г" и 8 "Л" по пр. 60-летия Октября, 162, исходя из всей площади торговых объектов: места 8 "Л" - 14,4 кв.м. и места 25 "Г" - 34 кв.м., т.е. площади земельных участков, переданных предпринимателю во временное пользование для установки временной (некапитальной) торговой точки.

Основные понятия, используемые при налогообложении ЕНВД, содержатся в статье 346.27 НК РФ.

В соответствии с названной статьей стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

При этом к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Предприниматель, оспаривая решение налогового органа N 99 от 23.04.2009 в части доначисления ЕНВД по объекту торговли, расположенному по ул. Шевчука, 28, ссылается на договор N 35 от 01.01.2008, заключенный с ООО "Композиция-1", согласно которому Общество предоставляет во временное пользование предпринимателю участок N 40 сектор "северный" под установку павильона общей площадью 14,64 кв.м., в том числе торговая площадь 4,84 кв.м. для организации предпринимателем коммерческой деятельности на территории оптово-розничной базы, а также на план-схему павильона N40 сектора "северный", согласно которому торговая площадь составляет 4,84 кв.м., подсобная и складская 9,8 кв.м.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган, принявший решение.

Кроме того, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Налоговый орган, доначисляя ЕНВД по объекту торговли по ул. Шевчука, 28, место N 40, исходил из условий договора от 01.01.2008 N 35 и площади торгового места 14,64 кв.м., т.е. площади земельного участка, переданного для установки павильона.

Предприниматель, оспаривая решение Инспекции в этой части, ссылается на то, что земельный участок предоставлялся ей для установки павильона, в котором 4,84 кв.м. - это торговая площадь, 9,8 кв.м. - площадь подсобных помещений и помещения, используемого для приема, хранения товара и подготовки его к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, о чем свидетельствует также и план-схема павильона N40, являющаяся приложением к договору N 35 от 01.01.2008.

Налоговый орган в силу положений части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 АПК РФ не предоставил доказательств, опровергающих в этой части доводы, приведенные предпринимателем.

Поскольку не доказано обратное, судом принимаются во внимание доводы предпринимателя в той части, что объект торговли по ул. Шевчука, 28 на участке N 40 следует определить как павильон с площадью торгового зала 4,84 кв.м. и базовой доходностью 1 800 руб., что составляет ЕНВД в сумме 9 000 руб.

В данном случае некорректное определение при предоставлении налоговой декларации предпринимателем объекта торговли как "торговое место", площадь которого не превышает 5 кв.м., с базовой доходностью 9 000 руб., не привело к образованию недоимки по ЕНВД, в связи с чем суд приходит к выводу об удовлетворении и в этой части требований заявителя.

В связи с изложенным удовлетворяются также требования заявителя по признанию недействительным оспариваемого решения Инспекции в части начисления пени за просрочку уплаты ЕНВД в размере 8 471,04 руб., и привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа за неуплату ЕНВД в размере 20 976,20 руб.

Судом откланяются доводы налогового органа в той части, что действующее законодательство не предусматривает возможности составления технического паспорта на временное строение. Поскольку отсутствует запрет на составление технического паспорта на временное строение, содержание технических паспортов оценивалось судом в соответствии с иными, имеющимися в материалах дела доказательствами в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны (часть 1 статьи 110 АПК РФ).

Следовательно, госпошлина, уплаченная предпринимателем при обращении с заявлением в арбитражный суд, взыскивается в виде судебных расходов, с налогового органа.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 197-201 АПК РФ, арбитражный суд решил:

Заявленные предпринимателем Мудрой Ириной Дмитриевной требования удовлетворить.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Хабаровска от 23.04.2009 N 99 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в размере 104 881 руб., пени в размере 8 471,04 руб. и в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа за неуплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в размере 20 976,20 руб.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Хабаровска в пользу предпринимателя Мудрой Ирины Дмитриевны судебные расходы в виде государственной пошлины в сумме 100 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение - Арбитражный суд Хабаровского края.