Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 декабря 2010 г. N Ф03-8773/2010 по делу N А31-216/2010 (извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от Карпенко А.Г.: Яцко А.А.- адвокат, ордер от 15.12.2010 N 165, рассмотрел кассационную жалобу Карпенко Андрея Григорьевича, Сивуна Алексея Николаевича на решение от 04.06.2010, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010 по делу N А37-216/2010 Арбитражного суда Магаданской области, по иску Карпенко Андрея Григорьевича, Сивуна Алексея Николаевича к обществу с ограниченной ответственностью "Алкен", Диденко Петру Ивановичу, Новицкому Аркадию Евгеньевичу, третьи лица: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области, Коммерческий банк "Адмиралтейский" (общество с ограниченной ответственностью) в лице филиала "Магаданский" общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Адмиралтейский", общество с ограниченной ответственностью "Авек Плюс", о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Алкен" от 15.01.2010.

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2010 г. Полный текст постановления изготовлен 28 декабря 2010 г.

Карпенко Андрей Григорьевич (далее - Карпенко А.Г.), Сивун Алексей Николаевич (далее - Сивун А.Н.), являясь участниками общества с ограниченной ответственностью "Алкен" (далее - ООО "Алкен", общество), обратились в Арбитражный суд Магаданской области с иском к ООО "Алкен", участникам ООО "Алкен" Диденко Петру Ивановичу, Новицкому Аркадию Евгеньевичу о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Алкен" от 15.01.2010, оформленного протоколом от 22.01.2010 N 1 (с учетом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Межрайонная инспекция ФНС N 1 по Магаданской области, общество с ограниченной ответственностью "Авек Плюс", Коммерческий банк "Адмиралтейский" (общество с ограниченной ответственностью) в лице филиала "Магаданский" общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Адмиралтейский".

Решением от 04.06.2010, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Карпенко А.Г. и Сивун А.Н. обратились в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой и дополнением к ней, в которой просят решение от 04.06.2010 и постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010 отменить как принятые с неправильным применением норм материального права и нарушением норм процессуального права. В обоснование жалобы заявителями приведены доводы о том, что фактически на основании оспариваемого решения внеочередного общего собрания участников общества от 15.01.2010 была произведена реорганизация общества в виде выделения ООО "Авек Плюс" из ООО "Алкен". Кроме того, считают, что суды не проверили оспариваемое решение о передаче вновь созданному обществу в собственность имущества ООО "Алкен", необходимого для осуществления деятельности в соответствии с лицензией, на соответствие статье 575 ГК РФ.

В отзыве на жалобу ООО "Алкен", Диденко П.И., Новицкий А.Е. выразили несогласие с доводами, указанными в ней, просили судебные акты оставить без изменения как принятые с правильным применением норм права и соответствующие фактическим обстоятельствам дела.

В заседании суда кассационной инстанции представитель истцов поддержал доводы жалобы и настаивал на ее удовлетворении.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, участия в заседании суда кассационной инстанции не принимали.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что они подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судами, учредителями ООО "Алкен" являются: Диденко П.И., владеющий долей в уставном капитале общества в размере 50%, Новицкий А.Е., владеющий долей в уставном капитале общества 35%, а также Карпенко А.Г. и Сивун А.Н., владеющие долями в уставном капитале общества в размере 10% и 5 %, соответственно.

15.01.2010 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Алкен", на котором присутствовали: Диденко П.И., Сивун А.Н., Токарева М.И. - представитель Новицкого А.Е. по доверенности от 19.11.2009 N 49 АА 254471, Узюкова Е.Г. - представитель Карпенко А.Г. по доверенности от 28.12.2009 N 49 АА 287176.

На указанном собрании, оформленном протоколом от 22.01.2010, приняты следующие решения:

-по вопросу N 2 повестки дня решили: увеличить уставный капитал общества до требуемой суммы 10 000 руб. путем внесения участниками общества в кассу общества дополнительных вкладов ("за" - 4 (100%)); утвердить внесение дополнительных денежных вкладов участниками общества в уставный капитал общества ("за" - 4 (100%)); согласиться с предложениями, высказанными на собрании представителем участника общества Новицкого А.Е. Токаревой М.И. по изложению (изменению и дополнению) отдельных пунктов проекта новой редакции Устава общества и изложить проект новой редакции Устава общества с учетом этих изменений и дополнений ("за" - 4 (100%)); утвердить Устав общества в новой редакции, изложенной в соответствии с требованиями Гражданского Кодекса Российской Федерации и Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ и уточнениями (дополнениями и изменениями), принятыми участниками общества на настоящем собрании ("за" - 2 (85%), "против" - 2 (15%)); поручить директору общества Диденко П.И. представить новую редакцию Устава общества на государственную регистрацию в установленном законом порядке;

-по вопросу N 3 повестки дня решили: создать, учредив совместно с физическим лицом - гражданином Российской Федерации Соловьевым А.А. новое юридическое лицо - ООО "Авек Плюс" для продолжения им деятельности на предоставленном ООО "Алкен" участке недр в соответствии с лицензией на пользование участком недр серия МАГ номер 03351 вид БЭ; одобрить следующий порядок создания данного общества: размер уставного капитала создаваемого общества 10 000 руб., размер и номинальная стоимость долей участников создаваемого общества ООО "Алкен" - 50% уставного капитала номинальной стоимостью 5 000,00 руб., Соловьева А.А. - 50% уставного капитала номинальной стоимостью 5 000,00 руб.; оплата долей в уставном капитале производится участниками денежными средствами на 50% на момент государственной регистрации общества и оставшуюся половину не позднее года с момента государственной регистрации общества; вновь созданному обществу передать в собственность имущество ООО "Алкен", необходимое для осуществления деятельности по лицензии, а именно: грохот гидромеханический ГГМ-3, промывочный прибор ПБШ-40, дизельные электростанции ГСФ 100Д в количестве 4 единиц, насосные станции 8 НВД в количестве 46 единиц, бульдозер D475 A-3 Komatsu, экскаватор PC750LC-6K, находящиеся в залоге у ООО КБ "Адмиралтейский" по кредитному договору N КЮ/79 от 20.11.2007, по согласованию с последним с условием предоставления вновь созданным обществом ООО КБ "Адмиралтейский" поручительства по исполнению обязательств ООО "Алкен" по данному и другим действующим кредитным договорам; уполномочить директора общества Диденко П.И. от имени ООО "Алкен" на совершение всех действий и подписание всех документов, необходимых для учреждения ООО "Авек плюс" ("за" - 85%, "против" - 15%).

Вопросы об изменении состава участников общества и об одобрении сделок, заключаемых обществом (вопросы NN 1 и 4), на собрании не рассматривались, решения по ним не принимались.

Полагая, что внеочередное собрание участников общества проведено с нарушением порядка созыва, а именно, отсутствием письменного уведомления участника общества Карпенко А.Г. о предстоящем собрании, а также, что оспариваемым решением фактически проведена реорганизация общества, и считая, что данным решением Карпенко А.Г. и Сивун А.Н. причинены убытки, последние обратились в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Поскольку в материалах дела имеется почтовая квитанция N 98617 от 04.12.2009 с описью вложения от 04.12.2009, что свидетельствует об уведомлении Карпенко А.Г. о проведении собрания 15.01.2010, судами сделан правильный вывод о соблюдении обществом при подготовке внеочередного общего собрания требований статьи 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Также суды сделали правильный вывод об отсутствии нарушений, связанных с осуществлением участником общества права на внесение за 15 дней до проведения собрания предложений о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов (часть 2 статьи 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), в связи с тем, что направленное 29.12.2009 в адрес директора ООО "Алкен" письмо о включении в повестку дня собрания дополнительного вопроса на дату проведения собрания в адрес общества не поступило, поэтому дополнительный вопрос в повестку дня включен не был.

Доводы относительно вышеуказанных выводов судов в кассационной жалобе отсутствуют.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества, относится к компетенции общего собрания общества, решение по которому принимается большинством - не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (пункт 8 статьи 37 Закона).

При исследовании и оценке имеющихся в материалах дела доказательств по правилам статьи 71 АПК РФ, арбитражными судами установлено, что решение об утверждении Устава ООО "Алкен" в новой редакции принято участниками, обладающими 85% голосов, что не противоречит требованиям пункта 8 статьи 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и не может являться основанием для признания решения внеочередного общего собрания участников общества от 15.01.2010 недействительным.

При этом судами принято во внимание, что поскольку на собрании присутствовали все участники общества, рассмотрение не включенного в повестку дня вопроса об увеличении уставного капитала общества до установленного статьей 14 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", с учетом принятия по нему единогласного решения о внесении участниками в кассу общества дополнительных денежных средств также не противоречит пунктам 1, 2 статьи 36, пунктам 7, 8 статьи 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Рассматривая спор в части оспаривания решения участников общества о создании нового юридического лица, суды также обоснованно пришли к выводу о том, что принятое решение на внеочередном собрании участников общества не может считаться решением о реорганизации юридического лица в форме выделения, поскольку на оспариваемом собрании разделительный баланс, как того требуют статьи 58, 59 ГК РФ, не утверждался. Кроме того, судами установлено, что согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц вновь созданное общество "Авек плюс" зарегистрировано как самостоятельное общество, учредителями которого явились ООО "Алкен" и Соловьев А.А. с 50% доли уставного каптала каждый (т.2 л.д. 102-108).

Вместе с тем, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходя из отсутствия нарушения оспариваемым решением прав и законных интересов участников общества и соответствия решения нормам ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", суды обеих инстанций не учли следующего.

Так согласно пунктам 1, 2 статьи 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников

общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Однако, проверяя законность принятого на внеочередном общем собрании участников ООО "Алкен" от 15.01.2010 решения и приходя к выводу об отсутствии оснований для признания оспариваемого решения недействительным, суды обеих инстанции не выяснили, на что была направлена воля сторон по передаче вновь созданному обществу в собственность имущества ООО "Алкен", необходимого для осуществления деятельности в соответствии с лицензией, и соответствует ли решение в этой части (пункт 3, вопрос 3 повестки решения) требованиям пункта 4 статьи 575 ГК РФ, устанавливающим запрет на дарение в отношениях между коммерческими организациями.

Поскольку суды неполно исследовали обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, а суд кассационной инстанции в силу статьи 287 АПК РФ не имеет полномочий на исследование и установление новых обстоятельств, обжалуемые решение и постановление подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении спора суду следует устранить отмеченные недостатки, обеспечить предусмотренные процессуальным законодательством требования о всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств в их совокупности и дать оценку оспариваемому решению внеочередного общего собрания участников общества на предмет их соответствия требованиям действующего законодательства и с учетом установленного разрешить спор.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 04.06.2010, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010 по делу N А37-216/2010 Арбитражного суда Магаданской области отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Магаданской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.