Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 06 октября 2022 г. по делу N 7У-6401/2022[77-2556/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Косицыной-Камаловой И.Р, судей Гилязовой Е.В, Цоя А.А, при секретаре Сахно О.А, рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лурье Л.Е. на приговор Петроградского районного суда г. Санкт-Петербурга от 30 ноября 2021 г.

Заслушав доклад судьи Цоя А.А, выступление осужденного Лурьев Л.Е, в его защиту адвоката Мисанова А.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Березун С.В, полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

по приговору Петроградского районного суда г. Санкт-Петербурга от 30 ноября 2021 г.

Лурье Л.Е, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "данные изъяты", гражданин "данные изъяты", ранее не судимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Лурье Л.Е. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в значительном размере и психотропного вещества в крупном размере. Преступление совершено в период времени, месте, при обстоятельствах, установленных по приговору суда.

В кассационной жалобе осужденный Лурьев Л.Е. выражает несогласие с приговором суда, находит его незаконным и необоснованным и ставит вопрос о его отмене и его оправдании. Подробно приводит собственный анализ и оценку доказательств, на основании чего приходит к выводу о том, что его виновность не доказана. Настаивает на том, что наркотические средства и психотропные вещества ему "подбросили", они ему не принадлежат, и он к ним никакое отношение не имеет. Его отпечатков пальцев не обнаружено ни на свертке, ни на коробке. Сам сообщил пароль к телефону, имеющаяся там переписка, а также ссылки на "Тор", "Гидра" - не являются противозаконными, так как он не отрицал, что является потребителем наркотиков. Его причастность к сбыту из переписки не прослеживается. Полагает, что свидетель ФИО1 его оговорил и являлся инициатором "подброса" наркотиков. Девушка ФИО1 - свидетель ФИО2 является заинтересованным лицом. Свидетель ФИО3 видел, как ФИО2 подходила к шкафу, где впоследствии в ходе обыска были обнаружены наркотики. Сотрудники полиции являются заинтересованными лицами и их показания не могут быть положены в основу обвинения. Не являются доказательствами показания свидетелей ФИО4, ФИО5, поскольку они являлись понятыми при обыске. Его (Лурье Л.Е.) нахождение в состоянии наркотического опьянения (в результате употребления марихуаны) не подтверждает принадлежность ему обнаруженных при обыске иных наркотических средств и психотропных веществ. Подробно приводит свою версию событий, связанных с "подбрасыванием" ему наркотических средств ФИО2 в присутствии ФИО6, о чем последняя дала показания и представила соответствующие фото- и видеоматериалы. Впоследствии ФИО2 была поймана с "закладками". Имеет место противоречивая оценка судом показаний свидетелей ФИО2 и ФИО1 Противоречивы выводы суда относительно признания не всех, а только части наркотиков "подброшенными", несмотря на то, что они изъяты из одного места и основную массу обнаруженного составляет амфетамин.

В возражении государственный обвинитель Русских М.Ю. просит кассационную жалобу осужденного оставить без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

С учетом данного ограничения доводы, которыми оспаривается правильность установления судом фактических обстоятельств дела (вопросы факта), проверке не подлежат.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По делу допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, что выразилось в следующем.

По смыслу ст. 140, 146 и 153 УПК РФ при наличии повода и достаточных данных, указывающих на признаки преступления, должно быть вынесено постановление о возбуждении уголовного дела, которое при наличии других уголовных дел о совершенных тем же лицом преступлениях может быть соединено с ними в одном производстве.

Кроме того, уголовно-процессуальный закон не содержит норм, позволяющих привлекать лицо в качестве обвиняемого в связи с совершением лицом преступления, по признакам которого уголовное дело не возбуждалось.

18.01.2021 в ходе производства по уголовному делу N N, возбужденному 16.12.2020 по признакам преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по факту незаконного сбыта неустановленным лицом ФИО1 для дальнейшего сбыта смеси, содержащей наркотическое средство производное N-метилэфедрона альфа-пирролединовалерофенон массой 13, 17 грамма, по поручению следователя проведен обыск в жилище Лурье Л.Е, где обнаружены и изъяты:

- прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с кристаллообразным веществом белого цвета;

- прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с поршкообразным веществом коричневого цвета;

- прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с порошкообразным веществом белого цвета, в котором находится один прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с тремя сверками зеленого цвета, а также мобильный телефон (т. 1 л.д. 45, 47-50).

18.01.2021 изъятые вещества были направлены на исследование в ЭКЦ ГУ МВД России по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области (т. 1 л.д. 51).

Согласно справке об исследовании N N от ДД.ММ.ГГГГ специалистом было исследовано только вещество из одного пакета (порошкообразное вещество белого цвета в прозрачном полимерном пакете с комплиментарной застежкой, в котором также находился один прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с тремя сверками зеленого цвета, которые не были исследованы). Представленное на исследование порошкообразное вещество белого цвета массой 80, 49 грамма, является смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин (т. 1 л.д. 52).

19.01.2021 в связи с выявлением в рамках уголовного дела N N нового преступления, не относящегося к расследуемому, а именно покушения на сбыт Лурье Л.Е. психотропного вещества в крупном размере, то есть преступления, предусмотренного ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, материалы по факту покушения на незаконный сбыт смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 80, 49 грамма, выделены следователем в отдельное производство и направлены для принятия процессуального решения начальнику СУ УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга (т. 1 л.д. 32-33).

19.01.2021 в КУСП по 43 отделу полиции УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга зарегистрирован рапорт об обнаружении признаков преступления под N N, согласно которому в ходе обыска по месту жительства Лурье Л.Е. обнаружены и изъяты вышеуказанные три полимерных пакета с веществами, три свертка зеленого цвета и мобильный телефон, которые направлены на исследование в ЭКЦ ГУ МВД России по г.Санкт-Петербургу и Ленинградской области (т. 1 л.д. 35).

19.01.2021 в КУСП по УМВД России по Петроградскому району г.Санкт-Петербурга зарегистрирован рапорт об обнаружении признаков преступления под N N, согласно которому в ходе обыска по месту жительства Лурье Л.Е. обнаружены и изъяты вышеуказанные три полимерных пакета с веществами, три свертка зеленого цвета и мобильный телефон, которые направлены на исследование в ЭКЦ ГУ МВД России по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области, согласно справке об исследовании N N от ДД.ММ.ГГГГ представленное на исследование вещество массой 80, 49 грамма, является смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин (т. 1 л.д. 37).

В тот же день материал проверки КУСП N N от ДД.ММ.ГГГГ по УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга приобщен к материалу проверки N N от ДД.ММ.ГГГГ по 43 отделу полиции УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга (т. 1 л.д. 36).

19.01.2021 возбуждено уголовное дело N N по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. Согласно описательно-мотивировочной части постановления о возбуждении уголовного дела от указанной даты в ходе обыска 18.01.2021 по месту проживания Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая психотропное вещество - амфетамин, массой 80, 49 грамма, в чем усматриваются умышленные действия последнего, связанные с незаконным оборотом изъятого вещества; поводом для возбуждения уголовного дела является рапорт об обнаружении признаков преступления от 19.01.2021, зарегистрированный в КУСП под N N от ДД.ММ.ГГГГ по 43 отделу полиции УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга; основанием для возбуждения уголовного дела является наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления, содержащихся в рапорте, зарегистрированном в КУСП под N 457 от 19.01.2021 (т. 1 л.д. 1, 2).

22.01.2021 по уголовному делу N N назначена судебная физико-химическая экспертиза с целью определения является ли представленное на исследование вещество наркотическим средством, психотропным или сильнодействующим веществом, его вида и массы, на которую представлены:

- прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с кристаллообразным веществом белого цвета;

- прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с поршкообразным веществом коричневого цвета;

- прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с порошкообразным веществом белого цвета, в котором находится один прозрачный полимерный пакет с комплиментарной застежкой с тремя сверками зеленого цвета.

01.02.2021 по результатам исследования экспертом ЭКЦ ГУ МВД России по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области составлено заключение N N, согласно которому представленные на исследование по уголовному делу N N, вещества NN N, N, являются смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин, масса веществ составляет N 1 - 80, 46 грамма, N 2 - 1, 19 грамма, N 3 - 1, 17 грамма, N 4 - 1, 37 гамма, N 6 - 149, 20 грамма; вещество N 5 является смесью, содержащей наркотическое средство - МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма (т. 1 л.д. 57-59).

08.02.2021 в ходе расследования уголовного дела N N, возбужденного по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п."г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. в связи с обнаружением и изъятием у него в ходе обыска по месту жительства 18.01.2021 смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 80, 49 грамма, установлено, что изъятое в ходе обыска кристаллообразное вещество белого цвета в прозрачном полимерном пакете с комплиментарной застежкой согласно заключению эксперта N N от ДД.ММ.ГГГГ является смесью, содержащей наркотическое средство - МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма, тем самым Лурье Л.Е. совершил преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, материалы по факту покушения на незаконный сбыт указанного наркотического средства в значительном размере выделены следователем в отдельное производство и направлены для принятия процессуального решения начальнику СУ УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга (т. 2 л.д. 139-140).

08.02.2021 в КУСП по УМВД России по Петроградскому району г.Санкт-Петербурга зарегистрирован рапорт старшего следователя СУ указанного управления полиции Бондаренко М.М. об обнаружении признаков преступления под N 424, согласно которому в ходе обыска по месту жительства Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая наркотическое средство - МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма, последний покушался на незаконный сбыт указанного наркотического средства в значительном размере, в его действиях усматриваются признаки преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (т. 2 л.д. 141).

08.02.2021 возбуждено уголовное дело N N по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. Согласно описательно-мотивировочной части постановления о возбуждении уголовного дела от указанной даты в ходе обыска 18.01.2021 по месту проживания Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая наркотическое средство - МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма, в чем усматриваются умышленные действия последнего, связанные с незаконным оборотом изъятого средства; поводом для возбуждения уголовного дела является рапорт следователя Бондаренко М.М.; основанием для возбуждения уголовного дела является наличие в материалах проверки КУСП N 424 от 08.02.2021 достаточных данных, указывающих на признаки преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (т. 2 л.д. 138).

08.02.2021 в ходе расследования уголовного дела N N, возбужденного по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п."г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. в связи с обнаружением и изъятием у него в ходе обыска по месту жительства 18.01.2021 смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 80, 49 грамма, установлено, что изъятое в ходе обыска порошкообразное вещество белого цвета (содержащееся в пакете из прозрачного материала с комплиментарной застежкой и полиграфическим повторяющимся рисунком "врача" на одной стороне, упакованное в сверток из изоляционной ленты зеленого цвета, содержащийся в прозрачном бесцветном полимерном пакете с комплиментарной застежкой) согласно заключению эксперта N N от ДД.ММ.ГГГГ является смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 37 грамма, тем самым Лурье Л.Е. совершил преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, материалы по факту покушения на незаконный сбыт указанного психотропного вещества в крупном размере, выделены следователем в отдельное производство и направлены для принятия процессуального решения начальнику СУ УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга (т. 2 л.д. 190-191).

08.02.2021 в КУСП по УМВД России по Петроградскому району г.Санкт-Петербурга зарегистрирован рапорт старшего следователя СУ указанного управления полиции Бондаренко М.М. об обнаружении признаков преступления под N N, согласно которому в ходе обыска по месту жительства Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 37 грамма, последний покушался на незаконный сбыт указанного психотропного вещества в крупном размере, в его действиях усматриваются признаки преступления, предусмотренного ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (т. 2 л.д. 192).

08.02.2021 возбуждено уголовное дело N N по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. Согласно описательно-мотивировочной части постановления о возбуждении уголовного дела от указанной даты в ходе обыска 18.01.2021 по месту проживания Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 37 грамма, в чем усматриваются умышленные действия последнего, связанные с незаконным оборотом изъятого вещества; поводом для возбуждения уголовного дела является рапорт следователя Бондаренко М.М.; основанием для возбуждения уголовного дела является наличие в материалах проверки КУСП N N от 08.02.2021 достаточных данных, указывающих на признаки преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (т. 2 л.д. 189).

08.02.2021 в ходе расследования уголовного дела N N, возбужденного по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п."г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. в связи с обнаружением и изъятием у него в ходе обыска по месту жительства 18.01.2021 смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 80, 49 грамма, установлено, что изъятое в ходе обыска порошкообразное вещество белого цвета (содержащееся в пакете из прозрачного материала с комплиментарной застежкой и полиграфическим повторяющимся рисунком "врача" на одной стороне, упакованное в сверток из изоляционной ленты зеленого цвета, содержащийся в прозрачном бесцветном полимерном пакете с комплиментарной застежкой) согласно заключению эксперта N N от ДД.ММ.ГГГГ является смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 17 грамма, тем самым Лурье Л.Е. совершил преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, материалы по факту покушения на незаконный сбыт указанного психотропного вещества в крупном размере выделены следователем в отдельное производство и направлены для принятия процессуального решения начальнику СУ УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга (т. 2 л.д. 242-243).

08.02.2021 в КУСП по УМВД России по Петроградскому району г.Санкт-Петербурга зарегистрирован рапорт старшего следователя СУ указанного управления полиции Бондаренко М.М. об обнаружении признаков преступления под N N, согласно которому в ходе обыска по месту жительства Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 17 грамма, последний покушался на незаконный сбыт указанного психотропного вещества в крупном размере, в его действиях усматриваются признаки преступления, предусмотренного ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (т. 2 л.д. 241).

08.02.2021 возбуждено уголовное дело N N по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. Согласно описательно-мотивировочной части постановления о возбуждении уголовного дела от указанной даты в ходе обыска 18.01.2021 по месту проживания Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 17 грамма, в чем усматриваются умышленные действия последнего, связанные с незаконным оборотом изъятого вещества; поводом для возбуждения уголовного дела является рапорт следователя Бондаренко М.М.; основанием для возбуждения уголовного дела является наличие в материалах проверки КУСП N N от ДД.ММ.ГГГГ достаточных данных, указывающих на признаки преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (т. 2 л.д. 240).

08.02.2021 в ходе расследования уголовного дела N N, возбужденного по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п."г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. в связи с обнаружением и изъятием у него в ходе обыска по месту жительства 18.01.2021 смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 80, 49 грамма, установлено, что изъятое в ходе обыска порошкообразное вещество белого цвета (содержащееся в пакете из прозрачного материала с комплиментарной застежкой и полиграфическим повторяющимся рисунком "врача" на одной стороне, упакованное в сверток из изоляционной ленты зеленого цвета, содержащийся в прозрачном бесцветном полимерном пакете с комплиментарной застежкой) согласно заключению эксперта N N от ДД.ММ.ГГГГ является смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 19 грамма, тем самым Лурье Л.Е. совершил преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, материалы по факту покушения на незаконный сбыт указанного психотропного вещества в крупном размере выделены следователем в отдельное производство и направлены для принятия процессуального решения начальнику СУ УМВД России по Петроградскому району г. Санкт-Петербурга (т. 3 л.д. 44-45).

08.02.2021 в КУСП по УМВД России по Петроградскому району г.Санкт-Петербурга зарегистрирован рапорт старшего следователя СУ указанного управления полиции Бондаренко М.М. об обнаружении признаков преступления под N N, согласно которому в ходе обыска по месту жительства Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 19 грамма, последний покушался на незаконный сбыт указанного психотропного вещества в крупном размере, в его действиях усматриваются признаки преступления, предусмотренного ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (т. 3 л.д. 43).

08.02.2021 возбуждено уголовное дело N N по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в отношении Лурье Л.Е. Согласно описательно-мотивировочной части постановления о возбуждении уголовного дела от указанной даты в ходе обыска 18.01.2021 по месту проживания Лурье Л.Е. обнаружена и изъята смесь, содержащая психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 19 грамма, в чем усматриваются умышленные действия последнего, связанные с незаконным оборотом изъятого вещества; поводом для возбуждения уголовного дела является рапорт следователя Бондаренко М.М.; основанием для возбуждения уголовного дела является наличие в материалах проверки КУСП N N от ДД.ММ.ГГГГ достаточных данных, указывающих на признаки преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (т. 2 л.д. 240).

17.02.2021 уголовные дела N N, N N, N N, N N, возбужденные в отношении Лурье Л.Е. 08.02.2021, соединены в одно производство с уголовным делом N N, возбужденным в отношении Лурье Л.Е. 19.01.2021, соединенному уголовному делу присвоен N N (т. 1 л.д. 7-9).

10.06.2021 Лурье Л.Е. предъявлено обвинение в совершении преступлений

- предусмотренного ч. 3 ст. 30, "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ покушения на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере, а именно смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 19 грамма;

- предусмотренного ч. 3 ст. 30, "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ покушения на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере, а именно смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 17 грамма;

- предусмотренного ч. 3 ст. 30, "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ покушения на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере, а именно смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 37 грамма;

- предусмотренного ч. 3 ст. 30, "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ покушения на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере, а именно смеси, содержащей наркотическое средство - МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма;

- предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ покушения на незаконный сбыт психотропного вещества в особо крупном размере, а именно смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, общей массой 229, 69 грамма, расфасованных в два пакета - 80, 49 грамма и 149, 20 грамма соответственно (т. 3 л.д. 95-100).

При этом как следует из материалов уголовного дела, по факту обнаружения и изъятия в ходе обыска 18.01.2021 по месту жительства Лурье Л.Е. прозрачного полимерного пакета с комплиментарной застежкой с поршкообразным веществом коричневого цвета, которое согласно заключению эксперта N N от ДД.ММ.ГГГГ является смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 149, 20 грамма, постановление о возбуждении уголовного дела не выносилось.

Постановления о возбуждении в отношении Лурье Л.Е. уголовных дел N N от ДД.ММ.ГГГГ, N N, N N, N N, N N от 08.02.2021, впоследствии соединенных в одно производство, не содержат указание на то, что у Лурье Л.Е. была обнаружена и изъята смесь, содержащая психотропное вещество - амфетамин, массой 149, 20 грамма.

Из материалов уголовного дела не следует, что сведения об этом факте были оценены должностным лицом, уполномоченным на принятие процессуального решения о возбуждении уголовного дела, и учтены на предмет их достаточности для принятия указанного процессуального решении.

В основу постановления о возбуждении уголовного дела N N от ДД.ММ.ГГГГ положены лишь сведения об изъятии у Лурье Л.Е. смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 80, 49 грамма.

Так, на день возбуждения уголовного дела N N от ДД.ММ.ГГГГ сведениями о том, что содержимое изъятого в ходе обыска 18.01.2021 в жилище Лурье Л.Е. прозрачного полимерного пакета с комплиментарной застежкой в виде поршкообразного вещества коричневого цвета представляет собой смесь, содержащую психотропное вещество - амфетамин, массой 149, 20 грамма, то есть является предметом преступления, следственный орган не располагал, поскольку на тот момент в распоряжении должностного лица, проводившего проверку сообщения о преступлении имелась лишь справка об исследовании N N от ДД.ММ.ГГГГ в отношении исключительно порошкообразного вещества белого цвета массой 80, 49 грамма, являющегося смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин, что подтверждается его рапортом об обнаружении признаков преступления (т. 1 л.д. 37, 52).

Следовательно, не располагало должностное лицо и сведениями об отнесении остальных изъятых в ходе обыска 18.01.2021 в жилище Лурье Л.Е. веществ, находящихся в полимерных пакетах, к психотропным или наркотическим веществам.

Впоследствии принадлежность изъятого у Лурье Л.Е. к запрещенным к обороту веществам и средствам подтвердилась по результатам судебной физико-химической экспертизы N 15/ЯЭ/253-21 от 01.02.2021 (т. 1 л.д. 57-59).

По каждому изъятому в ходе обыска 18.01.2021 в жилище Лурье Л.Е. пакету со смесями, содержащими наркотическое средство - МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма, психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 19 грамма, 1, 17 грамма, 1, 37 грамма (за исключением порошкообразного вещества коричневого цвета -амфетамина массой 149, 20 грамма), после получения результатов судебной физико-химической экспертизы N N от ДД.ММ.ГГГГ следователем из основного уголовного дела выделены материалы и вынесены соответствующие постановления о возбуждении уголовных дел, которые впоследствии были соединены в одно производство с основным уголовным делом.

Принятие решений о возбуждении уголовных дел от 08.02.2021 были обусловлены соответствующими рапортами следователя об обнаружении признаков преступлений от той же даты, ни один из которых не содержал сведений об изъятии в ходе обыска 18.01.2021 в жилище Лурье Л.Е. смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 149, 20 грамма (т. 2 л.д. 141, 192, 241, т. 3 л.д. 43).

С учетом вышеуказанной следственной ситуации и тактики принятия следователем процессуальных решений об инициировании уголовного преследования Лурье Л.Е. по каждому факту обнаружения его причастности к незаконному обороту запрещенных веществ объективных препятствий для принятия следователем процессуального решения о возбуждении уголовного дела в связи с обнаружением в действиях Лурье Л.Е. признаков преступления, связанного с незаконным оборотом смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 149, 20 грамма, у следователя не имелось.

При таких обстоятельствах, по мнению судебной коллегии, не представляется возможным признать законным уголовное преследование Лурье Л.Е, связанное с обнаружением в ходе обыска в его жилище 18.01.2021 прозрачного полимерного пакета с комплиментарной застежкой, содержащего поршкообразное вещество коричневого цвета, которое оказалось смесью, содержащей психотропное вещество - амфетамин, массой 149, 20 грамма, как это было установлено не ранее окончания производства судебной физико-химической экспертизы N N от ДД.ММ.ГГГГ.

Допущенное нарушение уголовно-процессуального закона является существенным, повлиявшим на исход дела. Приведенные в приговоре суда доводы об обратном на правильном толковании закона не основаны.

В этой связи нельзя согласиться с доводами выступления прокурора в судебном заседании суда кассационной инстанции об отсутствии нарушения органом предварительного следствия порядка привлечения к уголовной ответственности Лурье Л.Е, согласно которым процессуальных оснований для выделения материалов по выявленному в ходе расследования настоящего уголовного дела факту незаконных действий с нерасфасованным психотропным веществом - амфетамином массой 149, 20 грамма, и последующего возбуждения уголовного дела не имелось, поскольку уголовно-процессуальный закон не предусматривает обязанности органов предварительного расследования выносить каждый раз новое постановление о возбуждении уголовного дела в случаях, когда по делу будет установлено совершение лицом, в отношении которого возбуждено уголовное дело, других тождественных преступлений; если вновь обнаруженное преступное деяние не образует самостоятельное преступление, а является составной частью преступления, по которому ранее уже было возбуждено уголовное дело, вынесение нового постановления о возбуждении уголовного дела не требуется; по факту незаконных действий с нерасфасованным амфетамином Лурье Л.Е. было предъявлено обвинение в совершении единого преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

Так, вопреки приведенным доводам прокурора, само по себе последующее предъявление обвинения Лурье Л.Е. в совершении единого преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, не освобождает следователя от процессуальных обязанностей, предусмотренных ст. 143, ч. 1 ст. 144 УПК РФ.

Что касается доводов прокурора, связанных с тождественностью преступлений, отношением вновь обнаруженного преступного деяния к составной части преступления или самостоятельному преступлению, то они затрагивают вопрос об окончательной квалификации преступления и не учитывают того обстоятельства, что на стадии возбуждения уголовного дела уполномоченное должностное лицо, принимая процессуальное решение в соответствии с требованиями ст. 143, ч. 1 ст. 144 УПК РФ, дает лишь предварительную квалификацию выявленного события, на наличие в нем признаков преступления.

Уголовное дело поступило в суд с обвинительным заключением, согласно которому Лурье Л.Е. предъявлено вышеуказанное обвинение по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст.228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Государственный обвинитель в соответствии с требованиями ст. 252 УПК РФ изменил обвинение Лурье Л.Е. на ч. 3 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере (смеси, содержащей МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма) и психотропного вещества в особо крупном размере (смеси, содержащей амфетамин, общей массой 233, 42 грамма).

В ходе судебного разбирательства уголовного дела суд исключил из обвинения незаконное хранение смеси, содержащей амфетамин, общей массой 84, 22 грамма (пакет массой 80, 49 грамма, свертки соответственно массами: 1, 19 грамма, 1, 17 грамма, 1, 37 грамма) и квалифицировал содеянное Лурье Л.Е. по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере (смеси, содержащей МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма) и психотропного вещества в крупном размере (смеси, содержащей амфетамин, общей массой 149, 20 грамма).

Согласно протоколу судебного заседания судебное разбирательство осуществлялось с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон, непосредственности и устности исследования доказательств, с учетом требований ст. 252 УПК РФ.

Судом первой инстанции были созданы условия для реализации сторонами своих процессуальных прав.

Версия стороны защиты о непричастности Лурье Л.Е. к содеянному надлежаще проверена судом. Часть психотропного вещества, изъятого в жилище Лурье Л.Е. в ходе обыска 18.01.2021, исключена судом из объема его обвинения с учетом требований закона о презумпции невиновности подсудимого.

Выводы суда о виновности Лурье Л.Е. в совершении преступления, связанного с незаконным хранением без цели сбыта наркотического средства в значительном размере (смеси, содержащей МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), массой 0, 66 грамма), подтверждаются представленными сторонами, исследованными в ходе судебного разбирательства, оцененными судом по правилам ст. 17, 88 УПК РФ и подробно приведенными в приговоре доказательствами, в том числе протоколом обыска в жилище Лурье Л.Е. от 18.01.2021, актом медицинского освидетельствования Лурье Л.Е. на состояние опьянения от 19.01.2021, протоколом осмотра места происшествия от 15.03.2021, заключением эксперта N N от ДД.ММ.ГГГГ, протоколами осмотра предметов от 19.01.2021, от 17.02.2021, от 25.05.2021, показаниями свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО4, ФИО5, ФИО1 - совокупность которых является достаточной для постановления в отношении Лурье Л.Е. обвинительного приговора.

Оснований не доверять показаниям вышеуказанных свидетелей у суда не имелось, оснований для оговора осужденного у них не выявлено, их показания логичны, последовательны и не содержат противоречий.

Нельзя согласиться с доводами кассационной жалобы осужденного об оспаривании показаний сотрудников полиции, поскольку заинтересованность последних в раскрытии преступлений, отнесенных к сфере их компетенции, то есть в решении основных задач, стоящих перед должностными лицами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, не может рассматриваться как обстоятельство, свидетельствующее об оговоре ими осужденного.

То, что свидетелю ФИО2 предъявлено обвинение по уголовному делу, связанному с незаконным оборотом наркотических средств, поскольку она была поймана с "закладками", как на это указывает Лурье Л.Е. в кассационной жалобе, само по себе не свидетельствует о недопустимости показаний названного свидетеля.

Показания свидетелей ФИО2, ФИО1 получили оценку суда в соответствии с требованиями ст. 17, ст. 88 УПК РФ с учетом всей совокупности исследованных в судебном заседании доказательств, а потому довод кассационной жалобы осужденного Лурье Л.Е. о том, что эти свидетели оговорили его в целях избежать более сурового наказания, сам по себе не опровергает показания указанных свидетелей, в той части, достоверность которой у суда не вызвала сомнений и была принята в качестве доказательств.

Понятые ФИО4, ФИО5 были допрошены и дали подробные показания об обстоятельствах проведения обыска в жилище Лурье Л.Е. Уголовно-процессуальный закон не запрещает допрашивать понятых в качестве свидетелей по обстоятельствам, связанным с их участием в следственных действиях, а потому доводы кассационной жалобы осужденного в указанной части являются несостоятельными.

Доводы кассационной жалобы осужденного о его нахождении на момент проведения обыска 18.01.2021 в состоянии наркотического опьянения (в результате употребления марихуаны), что не подтверждает принадлежность ему обнаруженных при обыске иных наркотических средств, а также о необнаружении отпечатков пальцев на свертке с наркотическим средством -выводы суда о виновности Лурье Л.Е. не опровергают, поскольку не учитывают того обстоятельства, что любой факт, кроме прямых доказательств, может подтверждаться и косвенными доказательствами, достаточная совокупность которых имеется в материалах дела и позволяет прийти к выводу о виновности Лурье Л.Е. в действиях, связанных с незаконным оборотом наркотического средства.

Что касается необнаружения отпечатков пальцев на коробке, то доводы жалобы осужденного в указанной части рассмотрению не подлежат, поскольку судом исключены из объема обвинения Лурье Л.Е. обнаруженные при обыске 18.01.2021 в его жилище пакеты с психотропным веществом - амфетамином, находящиеся в коробке оранжевого цвета из-под лекарств с надписью "Артрогликан".

Доводы кассационной жалобы Лурье Л.Е, согласно которым имеющаяся в телефоне, к которому он сообщил пароль, переписка, а также ссылки на "Тор", "Гидра" - не являются противозаконными, также не опровергают выводы суда о его виновности, поскольку эти доказательства не являются единственными доказательствами, уличающими осужденного в незаконном хранении изъятого у него в жилище в ходе обыска 18.01.2021 наркотического средства.

Критическая оценка судом показаний Лурье Л.Е, оспаривающих обвинение в доказанной части, в приговоре мотивирована, основана на обстоятельствах дела и требованиям уголовно-процессуального закона не противоречит.

Предусмотренные ст. 73 УПК РФ обстоятельства, подлежащие доказыванию, в указанной выше части судом установлены.

Поскольку обвинительным приговором суда Лурье Л.Е. признан виновным в совершении им деяния - незаконного хранение без цели сбыта психотропного вещества в крупном размере (смеси, содержащей амфетамин, общей массой 149, 20 грамма), по признакам которого уголовное дело не возбуждалось, то приговор в этой части подлежит изменению, так как указанные действия подлежат исключению из осуждения Лурье Л.Е.

В этой связи действия осужденного Лурье Л.Е. подлежат переквалификации с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ - на незаконное хранение без цели сбыта наркотического вещества в значительном размере.

При назначении наказания Лурье Л.Е. судебная коллегия учитывает положения ст. 6, 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности содеянного, установленные по приговору суда данные о личности осужденного, смягчающие его наказание обстоятельства (состояние его здоровья, положительные характеристики, наличие грамот, благодарностей), а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Судебная коллегия не усматривает оснований для применения при назначении наказания положений ст. 64 УК РФ, поскольку смягчающие обстоятельства, признанные судом на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ, не свидетельствуют о наличии у Лурье Л.Е. исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного.

Принимая во внимание объект преступного посягательства, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, а именно общественные отношения, обеспечивающие здоровье граждан и общественную нравственность, учитывая общественную опасность преступления, заключающегося в том, что незаконный оборот наркотических средств означает их неконтролируемое распространение и употребление, негативно влияя на состояние здоровья населения и правопорядок, исходя из того, что, дифференцируя уголовную ответственность за преступления небольшой тяжести, к числу которых относятся преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 228 УК РФ, законодатель в ч. 1 ст. 56 УК РФ особо учитывает повышенную общественную опасность названного преступления, поскольку в виде исключения из общего правила допускает назначение реального лишения свободы за его совершение и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, а также не усматривая объективных данных о возможности исправления осужденного при назначении ему наказания, не связанного с изоляцией от общества, судебная коллегия приходит к выводу о возможности достижения целей наказания, предусмотренных ч. 2 ст. 43 УК РФ, назначением Лурье Л.Е. наказания в виде реального лишения свободы.

Поскольку в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой тяжести, ранее не отбывавших лишение свободы, положениями п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ предусмотрены для отбывания лишения свободы альтернативные виды исправительных учреждений, то приговор в части разрешения вопросов о назначении Лурье Л.Е. отбывания наказания в исправительной колонии общего режима и зачета в срок наказания времени содержания под стражей подлежит отмене с передачей в этой части уголовного дела в суд, постановивший приговор, на новое судебное рассмотрение в порядке исполнения приговора.

Предусмотренных ст. 401.15 УПК РФ оснований, влекущих отмену приговора, судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Лурье Л.Е. удовлетворить частично.

Приговор Петроградского районного суда г. Санкт-Петербурга от 30 ноября 2021 г. в отношении Лурье Л.Е. изменить

- исключить из осуждения Лурье Л.Е. действия, связанные с незаконным хранением без цели сбыта психотропного вещества в крупном размере - смеси, содержащей психотропное вещество - амфетамин, общей массой 149, 20 грамма, - переквалифицировать действия Лурье Л.Е. с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ - на незаконное хранение без цели сбыта наркотического вещества в значительном размере, по которой назначить Лурье Л.Е. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 9 месяцев.

Этот же приговор в части вопросов о назначении Лурье Л.Е. отбывания наказания в исправительной колонии общего режима и зачета в срок наказания времени содержания под стражей отменить.

В этой части уголовное дело передать в суд, постановивший приговор, на новое судебное рассмотрение вопросов о виде исправительного учреждения для отбывания Лурье Л.Е. наказания в виде лишения свободы и зачета в назначенное наказание времени содержания Лурье Л.Е. под стражей - в порядке, предусмотренном ч. 1 ст. 396, 397, 399 УПК РФ, иным составом суда.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий И.Р. Косицына-Камалова

Судьи Е.В. Гилязова

А.А. Цой