Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 17 марта 2023 г. по делу N 33а-246/2023

Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 17 марта 2023 г. по делу N 33а-246/2023

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе

председательствующего Тогубицкого В.А, судей: Шендрикова И.В. и Коробенко Э.В, при секретаре судебного заседания Ивановой Д.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя административного истца - Дашевской О.В. на решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 22 декабря 2022 г, которым старшему лейтенанту Герасименко Вячеславу Николаевичу отказано в удовлетворении заявленных требований о признании незаконными действий командира войсковой части N, связанных с отказом в увольнении административного истца с военной службы.

Заслушав доклад судьи Коробенко Э.В, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, объяснения административного истца Герасименко В.Н. и его представителя - Дашевской О.В. в обоснование апелляционной жалобы, представителя командующего войсками Южного военного округа (далее - ЮВО) - Волковой А.В, возражавшей против доводов жалобы, судебная коллегия

установила:

Герасименко В.Н. через представителя обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором оспорил действия командира войсковой части N, связанные с возвратом без реализации представления к его досрочному увольнению с военной службы в запас по семейным обстоятельствам, то есть по подп. "в" п. 3 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", а также просил обязать названное должностное лицо рассмотреть указанное представление и направить его командующему войсками ЮВО.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении административного иска отказано.

В апелляционной жалобе представитель административного истца просит решение суда отменить и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований. Автор жалобы указывает на ошибочность вывода суда первой инстанции о законности оспариваемых действий командования и считает, что исходя из содержания Указа Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 г..N 647 "Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации" (далее - Указ N 647), положения которого распространяются на правоотношения, возникшие после 21 сентября 2022 г, Герасименко В.Н. имеет право на увольнение с военной службы по подп. "в" п. 3 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", то есть по семейным обстоятельствам. Поскольку право на досрочное увольнение с военной службы административный истец связывает с невозможностью проживания его дочери-инвалида по медицинским показаниям в местности, в которой он проходит военную службу, и при отсутствии возможности перевода его к новому месту военной службы, благоприятному для проживания дочери, то вопрос о таком увольнении с военной службы должен приниматься с учетом оценки состояния здоровья ребенка и возможности посещения им дошкольной образовательной организации, что административным ответчиком не сделано. Кроме того, право на досрочное увольнение по указанному основанию связано, прежде всего, с интересами самого ребенка, реализация прав которого напрямую зависит от возможности родителей осуществлять за ним надлежащий уход. Потребность в таком уходе обусловлена несовершеннолетним возрастом дочери административного истца и состоянием ее здоровья, что согласуется с целями защиты института семьи, отраженными в Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 22 марта 2007 г..N 4-П, 15 декабря 2011 г..N 28-П и 8 июля 2014 г..N 21-П.

Представитель административного истца также указывает, что беседа с военнослужащим в рамках процедуры досрочного увольнения с военной службы проведена 10 сентября 2022 г, а лист составлен 10 августа 2022 г..Также в ходе беседы не обсуждался вопрос о переводе Герасименко В.Н. к новому месту службы, в связи с чем указание в листе беседы об отказе административного истца от такого перевода необоснованно.

В письменных возражениях на апелляционную жалобу представитель командующего войсками ЮВО просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и возражениях на нее, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Абзацем первым подп. "в" п. 3 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и абзацем первым подп. "в" п. 5 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237 (далее - Положение), установлено, что военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы по семейным обстоятельствам в связи с невозможностью проживания члена семьи военнослужащего по медицинским показаниям в местности, в которой военнослужащий проходит военную службу, и при отсутствии возможности перевода военнослужащего к новому месту военной службы, благоприятному для проживания указанного члена семьи.

Пунктом 3 ст. 1 Положения предусмотрено, что в Российской Федерации прохождение военной службы осуществляется в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Федеральным законом, другими федеральными законами, названным Положением, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области военной службы и статуса военнослужащих, а также с международными договорами Российской Федерации в указанной области.

В соответствии с Указом N 647 в Российской Федерации с 21 сентября 2022 г. объявлена частичная мобилизация.

Пунктом 4 Указа N 647 установлено, что контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации, за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы по основаниям, установленным данным Указом.

Пунктом 5 Указа N 647 установлены следующие основания увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации:

а) по возрасту - по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе;

б) по состоянию здоровья - в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, за исключением военнослужащих, изъявивших желание продолжить военную службу на воинских должностях, которые могут замещаться указанными военнослужащими;

в) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении наказания в виде лишения свободы.

28 июня 2021 г. Герасименко В.Н. заключил с Министерством обороны Российской Федерации контракт о прохождении военной службы сроком на десять лет, которую он проходит на должности командира мотострелкового взвода войсковой части - N.

Согласно справке медико-социальной экспертизы от 4 июня 2012 г. серии МСЭ-2011 N N и заключению военно-врачебной комиссии поликлиники федерального государственного казенного учреждения " N военный госпиталь" Министерства обороны Российской Федерации от 27 января 2022 г. N 443 дочь административного истца является ребенком-инвалидом и не годна к проживанию в "адрес", на территории которой Герасименко В.Н. проходит военную службу.

В связи с этим 16 февраля 2022 г. административным истцом подан рапорт о переводе к новому месту военной службы в войсковую часть N ("адрес"), а 10 августа 2022 г. начальником управления кадров ЮВО сообщено, что положительного решения о переводе Герасименко В.Н. к новому месту службы не принято ввиду несоответствия специальности (специализации) по полученному образованию и военно-учетной специальности по воинской должности, на которую военнослужащий представлен.

4 августа 2022 г. административным истцом подан рапорт о досрочном увольнении с военной службы по семейным обстоятельствам, в котором он указал на непринятие командованием мер по его переводу к новому месту службы.

В тот же день на Герасименко В.Н. его непосредственным начальником составлен отзыв.

10 августа 2022 г. в ходе беседы административный истец отказался от перевода к новому месту службы в войсковую часть N, дислоцированную в "адрес"

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Герасименко В.Н. пояснил, что данный отказ был связан с тем, что на тот момент он уже принял решение на увольнение с военной службы.

Из листа беседы от 10 сентября 2022 г. видно, что Герасименко В.Н. согласен с досрочным увольнением с военной службы по семейным обстоятельствам.

В представлении от 12 сентября 2022 г. врио командира войсковой части - N ходатайствовал о досрочном увольнении административного истца с военной службы по семейным обстоятельствам, в связи с чем 13 сентября 2022 г. направил соответствующие материалы в адрес начальника управления кадров ЮВО.

Сопроводительным письмом начальника отделения кадров войсковой части N от 19 октября 2022 г. данные материалы возвращены без реализации, поскольку, как следует из сообщения врио командира войсковой части N от 21 декабря 2022 г, в связи с изданием Указа N 647 Герасименко В.Н. не может быть уволен с военной службы из-за отсутствия на то соответствующих оснований.

Учитывая, что в суд не представлено доказательств наличия у Герасименко В.Н. оснований для увольнения с военной службы, установленных в п. 5 Указа N 647, то, вопреки доводам жалобы, гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу о том, что отсутствуют основания для признания незаконными действий командира войсковой части N, связанные с возвратом без реализации представления к досрочному увольнению административного истца с военной службы в запас по семейным обстоятельствам и возложения на названное должностное лицо обязанности рассмотреть указанное представление и направить его командующему войсками ЮВО.

Что касается утверждения автора жалобы о том, что действие Указа N 647 распространяется только на правоотношения, возникшие с 21 сентября 2022 г, то оно основано на ошибочном толковании, не опровергает выводы суда первой инстанции и не содержит оснований для отмены судебного постановления, предусмотренных ст. 310 КАС РФ.

Поскольку беседы с Герасименко В.Н. по поводу перевода к новому месту службы и досрочного увольнения с военной службы проводились 10 августа и 10 сентября 2022 г, о чем имеются соответствующие листы беседы, то утверждение представителя административного истца о том, что беседа проведена 10 сентября 2022 г, а лист составлен от 10 августа 2022 г, следует признать необоснованным.

Указание автора жалобы на то, что в ходе беседы не обсуждался вопрос о переводе Герасименко В.Н. к новому месту службу, в связи с чем в листе беседы необоснованно указано об отказе административного истца от такого перевода, несостоятельно исходя из изложенных выше обстоятельств и позиции административного истца по данному вопросу.

В связи с этим, а также ввиду того, что в настоящее время ограничено количество оснований для возможного увольнения военнослужащего с военной службы, среди которых отсутствует такое как "по семейным обстоятельствам", ссылка в жалобе на соответствующие постановления Конституционного Суда Российской Федерации, является необоснованной.

При таких данных, гарнизонный военный суд обоснованно пришел к правильному выводу о необходимости отказа в удовлетворении требований административного истца, поскольку для его увольнения с военной службы в настоящее время отсутствуют правовые основания.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 22 декабря 2022 г. по административному исковому заявлению Герасименко Вячеслава Николаевича оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного истца - без удовлетворения.

Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи

Мотивированное апелляционное определение составлено 27 марта 2023 г.