Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 04 мая 2023 г. по делу N 7У-1302/2023[77-1385/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Ноздрина В.С, судей Асанова Р.Ф. и Колесника А.В, при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО6, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Ростовской области Иванова В.В. на приговор Ленинского районного суда г. Астрахани от 8 ноября 2021 года в отношении Искендерова ФИО27.

Заслушав доклад судьи Асанова Р.Ф, выступление прокурора Душейко А.А, поддержавшего в части кассационное представление, осужденного Искендерова А.Ш. и его защитника - адвоката Викторова В.В, поддержавшие доводы кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Ленинского районного суда г. Астрахани от 8 ноября 2021 года Искендеров ФИО28, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

ДД.ММ.ГГГГ 2009 года "адрес" районным судом г. "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы;

ДД.ММ.ГГГГ 2010 года мировым судьей судебного участка N "адрес" района г. "адрес" по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы; освобожден 15 декабря 2011 года по отбытии наказания;

28 августа 2019 года "адрес" районным судом г. "адрес" по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 3 ст. 69, ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года.

Осужден по:

- ч. 2 ст. 213 УК РФ к 4 годам лишения свободы, - ч. 1 ст. 223 УК РФ к 3 годам лишения свободы, - ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам лишения свободы, - ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний ему назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ условное осуждение по приговору "адрес" районного суда "адрес" от 28 августа 2019 года отменено и по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору "адрес" районного суда "адрес" от 28 августа 2019 года, и окончательно Искендерову А.Ш. назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Решены вопросы о мере пресечения, зачете в срок отбытого наказания времени содержания под стражей с 7 ноября 2018 года по 28 августа 2019 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

По приговору суда Искендеров А.Ш. признан виновным и осужден за незаконное хранение, ношение огнестрельного оружия и боеприпасов; незаконную переделку огнестрельного оружия; угрозу убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы; хулиганство, то есть грубое нарушение общественного порядка, выражающее явное неуважение к обществу, совершенное с применением насилия к гражданам и угрозой его применения, с применением оружия.

Преступления совершены при обстоятельствах и в сроки, изложенные в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ростовской области Иванов В.В, оспаривая судебное решение, считает его подлежащими изменению в связи с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов.

В обоснование доводов представления, ссылаясь на нормы закона, указывает, что действия Искендерова А.Ш. по ч. 1 ст. 222 УК РФ, как незаконные хранение, ношение огнестрельного оружия и боеприпасов, квалифицированы неверно, поскольку диспозиция ч. 1 ст. 222 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконные приобретение, передачу, хранение, перевозку, пересылку или ношение огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему (за исключением крупнокалиберного огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему, гражданского огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия, его основных частей и патронов к нему, огнестрельного оружия ограниченного поражения, его основных частей и патронов к нему). Вместе с тем в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 13 декабря 1996 года N 150-ФЗ "Об оружии" двуствольное гладкоствольное охотничье ружье модели "ИЖ-58МА", 12-го калибра, является гражданским оружием. Преступные действия Искендерова А.Ш. заключаются в незаконном хранении обреза ружья, который он переделал в сентябре 2020 года из стандартного двуствольного гладкоствольного охотничьего ружья модели "ИЖ-58МА", 12-го калибра, поэтому инкриминируемый Искендерову А.Ш. период времени незаконного хранения огнестрельного оружия с августа 2014 года по сентябрь 2020 года не образовывал состав преступления. Помимо этого, по тем же основаниям из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание на незаконное приобретение Искендеровым А.Ш. огнестрельного оружия и боеприпасов.

Выражает несогласие с решением суда о признании Искендерову А.Ш. по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 222 УК РФ, в качестве отягчающего обстоятельства - рецидив преступлений, поскольку на момент совершения данного преступления по факту незаконного хранения обреза двуствольного гладкоствольного охотничьего ружья в период с сентября 2020 года до 16 января 2021 года, судимости Искендерова А.Ш. по приговорам от 25 ноября 2009 года и 27 сентября 2010 года были погашены, в связи с чем при назначении наказания по ч. 1 ст. 222 УК РФ правила ч. 2 ст. 68 УК РФ не применяются, а во вводной части приговора указанные судимости указанию не подлежат.

На основании изложенного, просит приговор от 8 ноября 2021 года в отношении Искендерова А.Ш. изменить, исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговору "адрес" районного суда "адрес" от 25 ноября 2009 года и приговору мирового судьи судебного участка N N района г. "адрес" от 27 сентября 2010 года; исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на незаконное приобретение Искендеровым А.Ш. огнестрельного оружия и боеприпасов; исключить из квалификации действий Искендерова А.Ш. по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 222 УК РФ, квалифицирующие признаки "незаконное ношение огнестрельного оружия и боеприпасов" и "незаконное хранение боеприпасов"; исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание Искендерову А.Ш. отягчающим обстоятельством - рецидив преступлений по ч. 1 ст. 222 УК РФ и применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания; исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на отбывание Искендеровым А.Ш. наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима и на зачет срока содержания его под стражей, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; смягчить Искендерову А.Ш. наказание по ч. 1 ст. 222 УК РФ (в ред. Федерального закона от 24.11.2014 N 370-ФЗ) до 1 года 10 месяцев лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ - до 5 лет 4 месяцев лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ - до 6 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; зачесть Искендерову А.Ш. в срок отбытого наказания время содержания его под стражей с 7 ноября 2018 года по 28 августа 2019 года и с 8 ноября 2021 года по 30 ноября 2021 года в соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 15 марта 2023 года кассационное представление заместителя прокурора Астраханской области Иванова В.В. на приговор Ленинского районного суда г. Астрахани от 8 ноября 2021 года передано для рассмотрения в судебном заседании кассационной инстанции Четвертого кассационного суда общей юрисдикции.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участвующих в деле лиц, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

Обвинительный приговор, в целом, соответствует требованиям ст. 303, 304, 307 - 309 УПК РФ. В нем указаны обстоятельства преступных деяний, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности осужденного в содеянном.

Как видно из материалов уголовного дела, обстоятельства совершения осужденным противоправных действий установлены на основании доказательств, которые непосредственно исследовались в судебном заседании в соответствии с требованиями ст. 240 УПК РФ, а затем с достаточной полнотой приведены в приговоре.

В частности, выводы суда о виновности осужденного в совершении преступлений, за которое он осужден, подтверждены совокупностью собранных по делу доказательств, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре: признательными показаниями самого Искендерова А.Ш, показаниями потерпевших ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО30 ФИО29, ФИО14, ФИО15, свидетелей ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО22, специалиста ФИО23, заключениями экспертов и протоколами следственных действий, а также иными документами.

Показания потерпевших и свидетелей обвинения обоснованно признаны судом достоверными и положены в основу обвинительного приговора, поскольку данные, свидетельствующие об их заинтересованности в исходе дела и об оговоре ими осужденного, не выявлены.

Каких-либо противоречий в показаниях потерпевших и свидетелей, имеющих существенное значение для правильного разрешения дела, не установлено. Не доверять их показаниям оснований не имелось, поскольку они согласуются между собой, с иными исследованными по делу доказательствами, суд обоснованно признал их достоверными.

Таким образом, доказательства оценены судом по правилам, предусмотренным ст. 88 УПК РФ, с точки зрения их достаточности, полноты, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям. Не имеется каких-либо противоречивых доказательств, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда о виновности Искендерова А.Ш. и которым суд не дал оценки в приговоре.

Судебное разбирательство и проверка доказательств, производились судом в пределах предъявленного обвинения в строгом соответствии с законом. Судебное следствие проведено полно, всесторонне и объективно, в соответствии с требованиями ст. 273 - 291 УПК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход данного дела, были допущены по настоящему делу.

Как видно из фактических обстоятельств преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 222 УК РФ, изложенного в приговоре суда и признанного судом доказанным, Искендеров А.Ш. в период с 1 июня по 31 августа 2014 года, находясь в 50 м от дома N по ул. "адрес" "адрес", незаконно приобрел пригодное для стрельбы стандартное двуствольное гладкоствольное ружье модели "ИЖ-58МА" 12-го калибра, изготовленное промышленным способом, которое относится к огнестрельному оружию, и боеприпас к нему - охотничий патрон 12-го калибра, которые в период с 1 июня 2014 года до 30 сентября 2019 года стал незаконно хранить в тайнике в 200 метрах от дома N по ул. "адрес" "адрес". Затем в один из дней сентября 2019 года Искендеров А.Ш. забрал из места хранения ружье и боеприпас к нему перенес их в рюкзаке в сарай, где продолжил незаконно хранить. Далее в период с 1 по 30 сентября 2020 года, находясь в сарае, самостоятельно, используя ножовку, путем спила произвел укорачивание ствола и приклада вышеуказанного ружья, тем самым незаконно переделал его в обрез стандартного двуствольного гладкоствольного охотничьего ружья модели "ИЖ-58МА", 12-го калибра, являющийся огнестрельным оружием, пригодным для стрельбы, который с боеприпасом продолжил хранить в сарае до 16 января 2021 года.

Установив данные обстоятельств, суд квалифицировал действия Искендерова А.Ш. по ч. 1 ст. 222 УК РФ (в редакции Федерального закона от 24.11.2014 N 370-ФЗ) как незаконные хранение, ношение огнестрельного оружия и боеприпасов.

Однако диспозиция ч. 1 ст. 222 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконные приобретение, передачу, хранение, перевозку, пересылку или ношение огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему (за исключением крупнокалиберного огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов к нему, гражданского огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия, его основных частей и патронов к нему, огнестрельного оружия ограниченного поражения, его основных частей и патронов к нему).

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 13 декабря 1996 года N 150-ФЗ "Об оружии" и согласно заключению эксперта от 18 января 2021 года N 41, укороченное ружье 12-го калибра, изъятое у Искендерова А.Ш, является обрезом стандартного двуствольного гладкоствольного охотничьего ружья модели "ИЖ-58МА" 12-го калибра, которое является гражданским оружием; представленная стреляная гильза является частью охотничьего патрона 12-ого калибра (т. 1, л.д. 57-66).

Исходя из установленных судом первой инстанции обстоятельств и требований закона, действия Искендерова А.Ш, направленные на приобретение, хранение, ношение гражданского огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия и боеприпасов к нему не образуют состава преступления в силу диспозиции части 1 ст. 222 УК РФ, поэтому криминообразующие (составообразующие) признаки "незаконные хранение и ношение огнестрельного гладкоствольного длинноствольного оружия и боеприпасов к нему" в период с 1 июня 2014 года до 1 сентября 2020 года, подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора, равно как и последующее "незаконное хранение и ношение боеприпаса".

Довод кассационного представления об исключении из описательно-мотивировочной части приговора криминообразующего признака - "незаконное приобретение огнестрельного оружия и боеприпасов к нему", не подлежит удовлетворению, поскольку за данные действия Искендеров А.Ш. не осужден; государственный обвинитель отказался от поддержания обвинения в этой части, что было принято судом при квалификации действий осужденного (13 стр. приговора).

Поскольку криминообразующий период совершения Искендеровым преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 222 УК РФ, как незаконное хранение обреза стандартного двуствольного гладкоствольного охотничьего ружья модели "ИЖ-58МА", 12-го калибра начинается с момента незаконной переделки указанного ружья с 1 по 30 сентября 2020 года, а иные умышленные преступные действия Искендеровым А.Ш. совершены 16 января 2021 года, то указание судом во вводной части приговора на прежние судимости Искендерова А.Ш. по приговорам от 25 ноября 2009 года и от 27 сентября 2010 года и на признание осужденному в качестве обстоятельства, отягчающего наказание по ч.1 ст. 222 УК РФ, - рецидив преступлений, является необоснованным.

На основании указанного также подлежит исключению ссылка районного суда на ч. 1, ч. 2 и ч. 3 ст. 68 УК РФ при назначении наказания осужденному. При этом наказание по ч. 1 ст. 222 УК РФ судом первой инстанции было назначено по правилам ч. 1 ст. 62 УК РФ, что является обоснованным при исключении рецидива преступлений.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ, наказание подлежит отбыванию в исправительной колонии общего режима. Изложенное, в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, влечет за собой зачет срока содержания под стражей Искендерова А.Ш. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

При этом, в соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 15.03.2023 N 8-П "По делу о проверке конституционности части 3.1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина ФИО24", срок отбытого Искендеровым А.Ш. наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима до его перевода в исправительную колонию общего режима подлежит зачету посредством использования коэффициентов, установленных в настоящее время для зачета в срок лишения свободы времени содержания под стражей. Указанный вопрос, связанный с исполнением приговора, подлежит разрешению в соответствии с п. 11 ст. 397 УПК РФ.

Таким образом, вышеприведенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, допущенные судом первой инстанции, следует признать существенными, поскольку они повлияли на исход дела и повлекли за собой неправильную квалификацию деяний осужденного, а также назначение ему чрезмерно сурового наказания, которое подлежит смягчению.

Иных нарушений, повлиявших на исход дела, судом первой инстанции не допущено.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 401.14 и ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Астрахани от 8 ноября 2021 года в отношении Искендерова ФИО31 изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговору "адрес" районного суда г. "адрес" от 25 ноября 2009 года и приговору мирового судьи судебного участка N "адрес" района г. "адрес" от 27 сентября 2010 года;

- исключить из квалификации действий Искендерова А.Ш. по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 222 УК РФ, квалифицирующие признаки "незаконное ношение огнестрельного оружия и боеприпасов" и "незаконное хранение боеприпасов";

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание Искендерову А.Ш. отягчающим обстоятельством - рецидив преступлений по ч. 1 ст. 222 УК РФ, и применение положений ч. 1, ч. 2 и ч. 3 ст. 68 УК РФ при назначении наказания;

- исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на отбывание Искендеровым А.Ш. наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима и на зачет срока содержания его под стражей, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- смягчить Искендерову А.Ш. наказание по ч. 1 ст. 222 УК РФ (в ред. Федерального закона от 24.11.2014 N 370-ФЗ) до 1 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, Искендерову А.Ш. назначить наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет.

На основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ условное осуждение по приговору "адрес" районного суда "адрес" от 28 августа 2019 года отменить и по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного по приговору "адрес" районного суда "адрес" от 28 августа 2019 года, и окончательно Искендерову ФИО32 назначить 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Зачесть Искендерову А.Ш. в срок отбытого наказания время содержания его под стражей с 7 ноября 2018 года по 28 августа 2019 года и с 8 ноября 2021 года по 30 ноября 2021 года в соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор в отношении Искендерова ФИО33 оставить без изменения.

В соответствии со ст. 401.3 УПК РФ кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 471 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи