Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 06 сентября 2023 г. по делу N 7У-6372/2023[77-3632/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Старчиковой Е.В, судей Кайгородова А.А, Колчанова Е.Ю, при секретаре Грабовецкой И.В, с участием прокурора Сыроватко А.В, осужденного Мельникова В.С, адвоката Крешталь О.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу с дополнениями осужденного Мельникова Владислава Сергеевича и кассационное представление заместителя прокурора Красноярского края Андреева П.В. на приговор Норильского городского суда Красноярского края от 1 сентября 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 24 ноября 2022 года.

Заслушав доклад судьи Старчиковой Е.В, выступления осужденного Мельникова В.С. и адвоката Крешталь О.Н, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Сыроватко А.В, поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Норильского городского суда Красноярского края от 1 сентября 2022 года

Мельников Владислав Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, не судимый:

осужден по "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы; п. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок наказания время задержания и содержания под стражей в период с 4 июля 2022 года до дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешены гражданские иски потерпевших ФИО6, ФИО7, а также вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 24 ноября 2022 года указанный приговор изменен.

Исключена ссылка на ч. 2 ст. 69 УК РФ; по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор Норильского городского суда Красноярского края от 1 сентября 2022 года оставлен без изменения.

Мельников В.С. осуждён за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенную с банковского счета с причинением значительного ущерба гражданину (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ); кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенную с банковского счета в крупном размере (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

Преступления совершены в г. Норильске Красноярского края в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Мельников В.С. выражает несогласие с судебными решениями в части назначенного наказания.

Указывает, что суд в качестве отягчающего наказание обстоятельства учел рецидив преступления с учетом судимости по приговору от 26 апреля 2013 года. Вместе с тем, преступление по приговору от 26 апреля 2013 года совершено в несовершеннолетнем возрасте и, в силу требований ст. 18 УК РФ, не может учитываться при определении рецидива преступлений.

В связи с допущенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на вид и размер назначенного ему наказания, а также на режим исправительного учреждения, осужденный Мельников В.С. просит постановленный в отношении него приговор изменить: исключить из приговора указание на наличие в его действиях рецидива преступления, изменить вид исправительного учреждения с колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима и соразмерно снизить назначенное наказание.

В дополнениях к кассационной жалобе осужденный Мельников В.С. сообщает о том, что приговором "данные изъяты" от 15 февраля 2023 года он осужден к наказанию в виде лишения свободы с отбыванием в колонии строгого режима. Ввиду того, что в совокупное наказание, назначенное указанным приговором на основании ч.5 ст.69 УК РФ вошло наказание по приговору от 1 сентября 2022 года, осужденный ставит вопрос о внесении изменений как в обжалуемый приговор, так и в приговор от 15 февраля 2023 года, который, по мнению осужденного, по результатам разрешения кассационной жалобы требует приведения в соответствие.

В кассационном представлении заместитель прокурора Красноярского края Андреев П.В. выражает несогласие с приговором в части назначенного Мельникову В.С. наказания, считая его несправедливым, поскольку при назначении наказания судом учтено наличие в действиях Мельникова В.С. рецидива преступлений с учётом судимости по приговорам "данные изъяты" от 26 апреля 2013 года и от 26 мая 2016 года, судимость по которым у Мельникова В.С. погашена 11 сентября 2021 года с учетом требований ст. 86 УК РФ и ст. 95 УК РФ, и на момент совершения преступлений, предусмотренных п. "г" ч. 3 ст. 158, п. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, по настоящему приговору, то есть на 22 июня 2022 года и 2 июля 2022 года, у Мельникова В.С. неснятых и непогашенных судимостей не имелось, в связи с чем применение правил ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении Мельникову В.С. наказания не основано на законе.

Кроме того, автор кассационного представления указывает, что наличие рецидива и факт реального отбывания наказания в виде лишения свободы по предыдущим приговорам ошибочны учтены судом при определении вида исправительного учреждения, что также повлекло за собой неверный порядок зачета времени содержания под стражей в счет отбывания наказания.

На основании изложенного просит постановленный в отношении Мельникова В.С. приговор и апелляционное определение изменить: исключить указание на наличие в действиях Мельникова В.С. рецидива преступлений и на признание его отягчающим наказание обстоятельством; исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговорам "данные изъяты" от 26.04.2013 и 26.05.2016; смягчить наказание, назначенное как за каждое из преступлений, так и по совокупности преступлений; определить для отбывания наказания исправительную колонию общего режима; применить порядок зачета времени содержания под стражей в срок наказания в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела и изложенные в кассационной жалобе доводы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

Предварительное и судебное следствие по делу проведены полно и объективно, без нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательства, с соблюдением принципов уголовного судопроизводства. Суд принял предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела. Все представленные сторонами доказательства были исследованы в судебном заседании, при этом принцип состязательности сторон судом нарушен не был. Уголовное дело рассмотрено в рамках предъявленного Мельникову В.С. обвинения, с соблюдением требований ст. 252 УПК РФ.

Виновность Мельникова В.С. в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, анализ и оценка которых изложены в обжалуемых судебных решениях, а именно: признательными показаниями самого осужденного Мельникова В.С, потерпевших ФИО7, ФИО6, свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, протоколами осмотра места происшествия, предметов, другими письменными доказательствами.

Исследованные доказательства получили надлежащую правовую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для правильного разрешения данного дела.

Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в судебном заседании и принятию итогового решения, нарушений норм уголовно-процессуального закона и стеснения прав осужденного на стадии досудебного производства по уголовному делу не имеется. Данных, свидетельствующих о том, что фактические обстоятельства по делу установлены на основании недопустимых доказательств не имеется, не приведено таковых ни в жалобе осужденного, ни в представлении прокурора.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, правильно квалифицировал действия Мельникова В.С. по п. "г" ч. 3 ст. 158, п. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ. Оснований для иной юридической оценки действий осужденного не имеется.

При назначении Мельникову В.С. наказания, в соответствии со ст. 6, 60 УК РФ, суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом учтено: явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие малолетнего ребенка, частичное возмещение имущественного ущерба, направление письменных извинений потерпевшим, признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на содержании Мельникова В.С. детей супруги. Оснований для признания в качестве смягчающих наказание иных обстоятельств по настоящему делу не установлено.

Вместе с тем, обжалуемые судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

Во вводной части приговора суд указал на наличие у Мельникова В.С. двух судимостей по приговорам "данные изъяты" от 26 апреля 2013 года и от 26 мая 2016 года.

По приговору "данные изъяты" от 26 апреля 2013 года Мельников В.С. осужден по "данные изъяты" к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, на основании постановления "данные изъяты" от 15 мая 2015 года освобожден условно-досрочно на 1 год 4 месяца 26 дней.

По приговору "данные изъяты" от 26 мая 2016 года Мельников В.С. осужден по "данные изъяты" ч. 2 ст. 69 УК РФ "данные изъяты" к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, в порядке ст. 70 УК РФ, п. "б" ч. 7 ст. 79 УК РФ с присоединением приговора от 26 апреля 2013 года к 2 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Освобожден 11 сентября 2018 года по отбытии срока наказания.

В действиях Мельникова В.С. суд установилрецидив преступлений и учел его в качестве отягчающего обстоятельства.

Между тем судом не учтены требования ст. 86, 95 УК РФ о порядке и сроках погашения судимости, в том числе для лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет, а также положения ч. 6 ст. 86 УК РФ, согласно которым погашение или снятие судимости аннулирует все предусмотренные уголовным законом правовые последствия, связанные с судимостью.

Согласно ст. 95 УК РФ в редакции Федерального закона от 05.06.2012 г, действовавшей на момент совершения Мельниковым В.С. преступлений по приговору от 26 апреля 2013 года - по "данные изъяты" от 19.07.2012 г. и "данные изъяты" от 05.10.2012 г, в отношении лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет и осужденных к лишению свободы за преступления средней тяжести и тяжкие преступления, судимость погашается по истечении одного года и трех лет соответственно после отбытия наказания.

Согласно ст. 86 УК РФ в редакции Федерального закона от 13.07.2015 г, действовавшей на момент совершения Мельниковым В.С. преступлений по приговору от 26 мая 2016 года - "данные изъяты" от 30.07.2015 г. и "данные изъяты" от 01.11.2015 г, в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой и средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.

Учитывая изложенное, судимости по приговорам от 26 апреля 2013 года и 26 мая 2016 года на момент совершения Мельниковым В.С. преступлений по настоящему приговору (22 июня 2022 года и 2 июля 2022 года) погашены.

Неправильное применение судом уголовного закона при исчислении срока погашения судимости повлекло за собой необоснованное признание в действиях Мельникова В.С. рецидива преступлений как отягчающего обстоятельства и, как следствие, назначение несправедливого наказания вследствие его чрезмерной суровости, а также неверное определение вида исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать назначенное наказание.

Допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона судом апелляционной инстанции не устранены, признаются судом кассационной инстанции существенными и в соответствии с положениями ст.401.15 УПК РФ являются основанием для изменения состоявшихся судебных решений, со смягчением назначенного Мельникову В.С. наказания.

С учетом изложенного из приговора подлежит исключению указание о наличии судимости Мельникова В.С. по приговорам "данные изъяты" от 26 апреля 2013 года и от 26 мая 2016 года.

При отсутствии у Мельникова В.С. непогашенных судимостей, из приговора подлежит исключению указание на наличие в его действиях рецидива преступлений, а также на применение положений ч.2 ст.68 УК РФ.

С учетом отсутствия по делу отягчающих обстоятельств, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, при назначении Мельникову В.С. наказания подлежат применению положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

На основании п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ Мельникову В.С. следует назначить отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима, а также учесть положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ о зачёте времени содержания под стражей по настоящему делу в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В связи с отбытием в ошибочно назначенном Мельникову В.С. исправительном учреждении более строгого вида после вступления приговора от 1 сентября 2022 года в законную силу и до постановления приговора "данные изъяты" от 15 февраля 2023 года, в окончательное наказание по которому по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ вошло наказание по приговору от 1 сентября 2022 года, суд кассационной инстанции, руководствуясь требованиями Конституционного Суда Российской Федерации, изложенными в Постановлении от 15 марта 2023 года N 8-П, считает необходимым зачесть ему в срок лишения свободы отбытое по приговору от 1 сентября 2022 года наказание с 24 ноября 2022 года до 15 февраля 2023 года из расчета один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Иных оснований для отмены или изменения приговора и апелляционного определения не имеется.

Доводы осужденного о наличии оснований для внесения изменений в приговор "данные изъяты" от 15 февраля 2023 года при рассмотрении настоящего уголовного дела судебной коллегией не разрешаются.

Согласно п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 21 от 20 декабря 2011 года "О практике применения судами законодательства об исполнении приговора" суд вправе в порядке исполнения приговора смягчить осужденному наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, а также по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, когда ранее судом в порядке исполнения приговора или судами кассационной, надзорной инстанций предыдущий приговор был изменен со смягчением назначенного наказания.

С указанным вопросом осужденный вправе обратиться в суд по месту отбывания наказания в порядке, предусмотренном гл.47 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Норильского городского суда Красноярского края от 1 сентября 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 24 ноября 2022 года в отношении Мельникова Владислава Сергеевича изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговору "данные изъяты" от 26 апреля 2013 года и приговору "данные изъяты" от 26 мая 2016 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на рецидив преступлений как на отягчающее наказание обстоятельство, а также на применение ч. 2 ст. 68 УК РФ;

- с учетом требований ч.1 ст. 62 УК РФ смягчить назначенное Мельникову Владиславу Сергеевичу наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы; по п. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ - до 2 лет лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Мельникову В.С. наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

- назначить Мельникову В.С. местом отбывания наказания в виде лишения свободы колонию общего режима;

- в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, зачесть в срок наказания время содержания Мельникова В.С. под стражей - с 4 июля 2022 года до вступления приговора в законную силу - 24 ноября 2022 г, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- зачесть в срок лишения свободы отбытое Мельниковым В.С. по приговору от 1 сентября 2022 года наказание с 24 ноября 2022 года до 15 февраля 2023 года из расчета один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора Красноярского края Андреева П.В. удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Мельникова В.С. удовлетворить частично.

Председательствующий Е.В. Старчикова

Судьи А.А. Кайгородов

Е.Ю. Колчанов