Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 05 октября 2023 г. по делу N 10-19748/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В, судей фио и фио, при помощнике судьи Габрусевой А.И, с участием прокурора фио, осужденной.., адвоката.., представившего удостоверение и ордер, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам адвоката... и осужденной... на приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 29 мая 2023 года, в отношении

.., паспортные данные, гражданки РФ, с высшим образованием, не замужней, работающей обувщиком в мастерской обуви ручной работы "JBOOTS", зарегистрированной по адресу: адрес, судимой:

20 июня 2019 года Кунцевским районным судом адрес по ст.264.1, 264.1 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ на срок 320 часов, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 2 года и 6 месяцев, основное наказание отбыто 29 ноября 2019 года, дополнительное наказание отбыто 1 января 2022 года, осужденной по ч.3 ст.30 п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам и 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения... в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, она взята под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания... исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ, время содержания под стражей... с 29 мая 2023 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав выступления осужденной... и адвоката.., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора фио, возражавшей против доводов апелляционных жалоб, судебная коллегия

установила:

... фио признана виновной в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, в значительном размере.

Преступление... фио совершено в адрес в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании... фио свою вину в совершенном преступлении не признала.

В апелляционной жалобе адвокат фио выражает несогласие с обжалуемым приговором, считает его незаконным, необоснованным и несправедливым, поскольку были допущены нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, действия осужденной квалифицированы неверно, назначенное наказание является суровым.

Полагает, что выводы суда о квалификации действий... фио по ч.3 ст.30 п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ противоречат фактическим обстоятельствам и исследованным доказательствам по делу, допущена произвольная оценка доказательств, которая привела к ошибочным выводам суда о наличии вины осужденной в совершенном преступлении.

Ссылается на положения ч.4 ст.302 УПК РФ, что обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

Цитирует положения ст.307 УПК РФ, п.18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года N55, ст.87, 88 УПК РФ, считает, что обжалуемый приговор им не отвечает.

Адвокат цитирует показания свидетелей.., фио,... считает, что они не подтверждают виновность... фио в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ.

Автор жалобы цитирует показания свидетеля.., отмечает, что ею были внесены изменения в протокол личного досмотра осужденной, в связи с чем данное доказательство следовало признать недопустимым доказательством.

Утверждает, что наркотические средства и психотропные вещества были приобретены... фио исключительно для личного употребления, какие-либо доказательства, указывающие на причастность... фио к незаконному сбыту запрещенных веществ представлено не было.

Также выражает несогласие с размером назначенного... фио наказания, находит его чрезмерно суровым, без учета всех обстоятельств, а также данных о личности осужденной.

Просит обжалуемый приговор отменить, квалифицировать действия... фио по ч.1 ст.228 УК РФ, либо направить дело на новое рассмотрение.

В апелляционной жалобе осужденная... фио, выражает несогласие с обжалуемым приговором, считает его необоснованным, незаконным и чрезмерно суровым.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель... выражает несогласие с изложенными в них доводами, находит их необоснованными, считает, что вынесенный приговор является законным, обоснованным и справедливым, просит оставить его без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

В суде апелляционной инстанции осужденная... фио уточнила, что доводы своей и адвоката апелляционных жалоб поддерживает, просит о переквалификации содеянного.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражения государственного обвинителя, судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденной... фио в совершении преступления обоснованными, подтвержденными исследованными судом доказательствами, анализ которых приведен в приговоре.

Вывод суда первой инстанции о виновности... фио в совершении преступления, за которое она осуждена, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств.

Вина... фио в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, подтверждается следующими доказательствами:

- показаниями осужденной... фио по обстоятельствам обнаружения и изъятия у нее, а также в ее квартире наркотических средств, психотропных веществе;

- показаниями свидетеля... о поступлении оперативной информации о причастности... фио к преступлениям в сфере незаконного оборота наркотических средств, в связи с чем было санкционировано проведении ОРМ "Наблюдение", в ходе которого... фио была выявлена и задержана, после чего было проведено ОРМ "Обследование жилого помещения" - жилища... фио по адресу: адрес;

- показаниями свидетеля... и протоколом личного досмотра по обстоятельствам проведения личного досмотра... фио, в ходе которого у нее были обнаружены в том числе свертки с запрещенным веществом, а также мобильный телефон;

- показаниями свидетелей... и фио, актом обследования жилого помещения по обстоятельствам проведения ОРМ "Обследование жилого помещения" - жилища... фио по адресу: адрес, и обнаружения запрещенных веществ, 16 пакетиков из полимерного материала, а также электронных весов;

- показаниями свидетеля фио, сообщившего об абонентском номере, который находился в пользовании осужденной... фио, а также показавшего, что при прослушивании файлов, содержащих телефонные переговоры, он опознал голос... фио;

- документами о проведении ОРМ "Наблюдение" по обстоятельствам выявления и задержания... фио;

- заключением эксперта согласно выводов которого установлено, что представленные на экспертизу вещества массой сумма и сумма, содержат в своем составе наркотическое средство - кокаин. Представленное на экспертизу вещество массой сумма, содержит своем составе психотропное вещество - амфетамин;

- заключениями экспертов, согласно выводов которых установлено, что в одном пакете с надписью "... " имеются следовые количества амфетамина, который отнесен к психотропным веществам, и следовые количества кокаина, который отнесен к наркотическим средствам. В двух пакетах с надписью "... " имеются следовые количества производного N-метилэфедрона и кокаина, которые отнесены к наркотическим средствам. В одном пакете с надписью "... " имеются следовые количества производного N-метилэфедрона, который отнесен к наркотическим средствам. В двух пакетах с надписью "... " и двух бесцветных полимерных пакетах имеются следовые количества кокаина, который отнесен к наркотическим средствам. В трех бесцветных полимерных пакетах имеются следовые количества кокаина и тетрагидроканнабинола, которые отнесены к наркотическим средствам. На поверхностях электронных весов имеются следовые количества кокаина, тетрагидроканнабинола, которые отнесены к наркотическим средства, и следовые количества амфетамин, который отнесен к психотропным веществам. На поверхности измельчителя имеются следовые количества тетрагидроканнабинола, который отнесен к наркотическим средствам;

- стенограммой телефонных переговоров... фио по обстоятельствам ее причастности к незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ;

- иными доказательствами, подробно приведенными в приговоре.

Суд оценил и проанализировал все исследованные в суде, в соответствии с требованиями ст.240 УПК РФ, доказательства, представленные сторонами обвинения и защиты в их совокупности. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст. ст.87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Как видно из приговора, суд не ограничился только указанием на доказательства, но и дал им надлежащую оценку, мотивировав свои выводы о предпочтении одних доказательств перед другими.

Вышеуказанные показания свидетелей судом обоснованно признаны достоверными и положены в основу обвинительного приговора, поскольку они согласуются между собой, не содержат противоречий и подтверждаются иными доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства, кроме того, осужденная... фио не отрицала принадлежность ей обнаруженных и изъятых наркотических средств, психотропных веществ, а также электронных весов.

Каких-либо данных, свидетельствующих о заинтересованности данных лиц в исходе дела, а также обстоятельств, которые могли бы повлиять на объективность их показаний, как и обстоятельств, которые давали бы основания полагать, что они оговаривают осужденную по делу не установлено.

Вопреки доводам жалоб, правильно установив фактические обстоятельства по делу, оценив собранные доказательства, суд пришел к справедливому выводу о доказанности вины... фио по ч.3 ст.30 п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, в значительном размере.

Доводы стороны защиты, оспаривающей квалификацию содеянного, судебная коллегия считает несостоятельными. Умысел осужденной... фио на сбыт наркотических средств подтверждается исследованными судом первой инстанции доказательствами, в том числе и результатами оперативно-розыскных мероприятий, согласно которым сотрудникам полиции поступила оперативная информация о причастности... фио к незаконному сбыту наркотического средства - кокаин на территории адрес, которая в ходе проверки была полностью подтверждена,... фио была выявлена и задержана, при этом как в ходе ее личного досмотра, так и в ее жилище были обнаружены и изъяты наркотическое средство и психотропное вещество, а также электронные весы со следами запрещенных веществ, а также большое количество полимерных пакетиков. Более того, причастность осужденной... фио к незаконному сбыту наркотических средств и психотропных веществ также подтверждается и стенограммой телефонных переговоров... фио.

В соответствии с п.13.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

В связи с чем действия... фио, которая хранила как при себе, так и в своем жилище, приобретенные ею с целью дальнейшего сбыта наркотическое средство и психотропное вещество в значительном размере, обоснованно квалифицированы судом как покушение на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, в значительном размере, поскольку преступление не было доведено до конца по не зависящим от нее обстоятельствам ввиду обнаружения и изъятия наркотического средства и психотропного вещества сотрудниками правоохранительных органов.

Вопреки доводам стороны защиты о том, что наркотическое средство и психотропное вещество были предназначены для личного употребления осужденной, судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку каких-либо подтверждающих данные обстоятельства доказательства ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции представлено не было. Кроме того, согласно заключению комиссии экспертов клинических признаков синдрома зависимости от алкоголя, каких-либо наркотических средств у... фио не обнаружено, в прохождении лечения от наркомании, реабилитации в порядке, предусмотренном ст.72.1 УК РФ, она не нуждается.

Суд первой инстанции исследовал, проверил и дал надлежащую оценку приобщенным к уголовному делу в соответствии с требованиями УПК РФ документам о результатах оперативно-розыскной деятельности, пришел к правильному выводу о соответствии их положениям Федерального закона от 12 августа 1995 года N144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", обоснованности проведения сотрудниками полиции оперативно-розыскного мероприятия, правомерности действий сотрудников полиции. Само оперативно-розыскное мероприятие проведено в соответствии с требованиями закона, надлежащими должностными лицами, результаты оперативно-розыскной деятельности в установленном законом порядке, в соответствии с Инструкцией "О порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору, в суд" представлены в следственный орган, полученные сведения в отношении... фио нашли свое полное подтверждение исследованными в судебном заседании доказательствами, в связи с чем у суда не было оснований для признания их недопустимыми доказательствами.

Нарушений положений как уголовно-процессуального закона, так и Закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности" при проведении ОРМ, судебная коллегия не усматривает.

Сведения, зафиксированные в документах ОРМ в отношении... фио, объективно подтверждены показаниями допрошенных по делу лиц, протоколами следственных действий и заключениями экспертиз, в связи с чем каких-либо сомнений в своей достоверности у суда не вызывали.

Изложенные в переданных в соответствии с требованиями закона органу следствия документах оперативно-розыскной деятельности сведения имели значение для правильного установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоящему уголовному делу и обосновано приняты судом как доказательства вины... фио в инкриминируемом ей деянии наряду с другими, исследованными в судебном заседании, доказательствами.

Каких-либо оснований полагать, что в отношении... фио была совершена провокация, искусственно созданы доказательства его виновности, не имелось и не имеется у судебной коллегии.

Предварительное следствие и судебное разбирательство по уголовному делу проведены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Нарушений уголовно-процессуального закона, способных путем ограничения прав участников судопроизводства повлиять на правильность принятого судом решения в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства по настоящему делу не допущено. Как следует из протокола судебного заседания, суд обеспечил сторонам возможность в полной мере реализовать свои процессуальные права, все представленные доказательства как стороны защиты, так и обвинения исследованы судом, все заявленные участниками процесса ходатайства судом рассмотрены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, в том числе при вынесении приговора, мотивированные решения, принятые судом по заявленным ходатайствам, не лишили стороны возможности представлять доказательства по обстоятельствам, имеющим существенное значение по делу.

Все доказательства по уголовному делу, как в совокупности, так и каждое в отдельности, получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. При этом, каких-либо нарушений при сборе доказательств, которые могли бы стать основанием для признания их недопустимыми, в соответствии со ст.75 УПК РФ, допущено не было.

Вопреки доводам стороны защиты оснований ставить под сомнение допустимость протокола личного досмотра осужденной у судебной коллегии не имеется, поскольку сущность проведенного следственного действия и факт обнаружения и изъятия у осужденной... фио предметов и веществ сторонами, в том числе и осужденной, не оспариваются, кроме того, обстоятельства, изложенные в протоколе личного досмотра также подтверждаются и иными доказательствами по делу, которые были исследованы в судебном заседании.

Таким образом, каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену этого решения суда, судебная коллегия не находит.

Кроме того, каких-либо оснований, свидетельствующих о необъективности и предвзятости органов предварительного следствия и суда, по делу не установлено.

Вопреки доводам жалоб, при назначении наказания осужденной... фио судом обоснованно учтены характер и степень общественной опасности совершенного ею преступления, данные о личности осужденной, наличие смягчающих наказание обстоятельств, подробно приведенных в приговоре, и отсутствие отягчающих обстоятельств.

С учетом совокупности указанных обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденной и условия жизни ее семьи, а также характера и степени общественной опасности совершенного преступления, суд счел необходимым назначить... фио наказание в виде лишения свободы и не нашел оснований для применения положений ст.64, 73 УК РФ. Указанные выводы суд надлежащим образом мотивировал в приговоре. Не согласиться с выводами суда первой инстанции у судебной коллегии оснований не имеется.

Суд первой инстанции не нашел оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ и изменения категории совершенного... фио преступления на менее тяжкую, мотивировав принятое решение. Не усматривает таких оснований и судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения судом назначен в полном соответствии с положениями п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ.

Таким образом, вопреки доводам апелляционных жалоб, судебная коллегия находит назначенное... фио наказание справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенного ею преступления и личности виновной, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденной и предупреждения совершения ею новых преступлений.

При таких обстоятельства, оснований для отмены приговора суда, в том числе и по доводам, изложенным в апелляционных жалобах, судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем этот приговор в отношении... фио подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч.3 ст.81, п.12 ч.1 ст.299 УПК РФ, при вынесении приговора должен быть решен вопрос о вещественных доказательствах.

Из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 16 июля 2015 года N1596-О, следует, что по смыслу взаимосвязанных положений ст.81, 82 УПК РФ не предполагается принятие при вынесении приговора, а также определения или постановления о прекращении одного уголовного дела решения вопроса об уничтожении предметов, запрещенных к обращению, если они также признаны вещественными доказательствами по другому уголовному делу, выделенному из первого, поскольку иное создавало бы препятствия к осуществлению судопроизводства по нему.

Принимая решение об уничтожении вещественного доказательства - вещества массой сумма, содержащее в своем составе наркотическое средство кокаин; вещества массой сумма, содержащее в своем составе наркотическое средство кокаин; вещества массой сумма, содержащее в своем составе психотропное вещество амфетамин, суд оставил без внимания, что постановлением следователя СО ОМВД России по адрес от 18 августа 2021 года было возбуждено уголовное дело в отношении неустановленного лица по признакам состава преступления, предусмотренного п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, по факту незаконного сбыта... фио наркотического средства и психотропного вещества.

Решение об уничтожении наркотического средства и психотропного вещества судом в приговоре принято без учета данных обстоятельств, в частности, что последние имеют доказательственное значение по уголовному делу уголовному делу N... от 18 августа 2021 года.

Таким образом, вывод суда об уничтожении вещественных доказательств является необоснованным, а приговор в этой части необходимо изменить и указать, что вещественные доказательства: вещество массой сумма, содержащее в своем составе наркотическое средство кокаин; вещество массой сумма, содержащее в своем составе наркотическое средство кокаин; вещество массой сумма, содержащее в своем составе психотропное вещество амфетамин, находящиеся на хранении в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по адрес, хранить до принятия процессуального решения по уголовному делу N... от 18 августа 2021 года.

За исключением описанных изменений, в остальной части приговор отвечает требованиям ст.297 УПК РФ и является законным и обоснованным.

На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 29 мая 2023 года, в отношении

... изменить.

Вещественные доказательства: вещество массой сумма, содержащее в своем составе наркотическое средство кокаин; вещество массой сумма, содержащее в своем составе наркотическое средство кокаин; вещество массой сумма, содержащее в своем составе психотропное вещество амфетамин, находящиеся на хранении в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по адрес, хранить до принятия процессуального решения по уголовному делу N... от 18 августа 2021 года.

В остальной части этот же приговор в отношении... оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции, в порядке главы 47.1 УПК РФ. Кассационная жалоба и представление, могут быть поданы через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а для осужденной, содержащейся под стражей, в тот же срок со дня вручения ей копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденная вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: