Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 22 ноября 2023 г. по делу N 7У-8762/2023[77-3487/2023]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Власенко Н.В.

при секретаре Башкиревой А.А.

с участием:

прокурора Гугава Д.К.

представителя потерпевшего "данные изъяты" ФИО4

осужденного Алиева И.Г.

его защитника - адвоката Откидача А.О.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Откидача А.О. в интересах осужденного Алиева И.Г. на приговор Тверского районного суда г. Москвы от 10 апреля 2023 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 15 июня 2023 года.

Изложив содержание

Заслушав доклад судьи Власенко Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступления сторон, суд

УСТАНОВИЛ:

по приговору Тверского районного суда г. Москвы от 10 апреля 2023 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец Республики Дагестан, гражданин РФ, осужденный:

- 19 октября 2021 года мировым судьей судебного участка N 10 Видновского района Московской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 10 000 рублей;

- 17 ноября 2021 года мировым судьей судебного участка N 208 Дорогомиловского района г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год;

осужден:

- по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, - за каждое из 2 преступлений по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, отбытым по приговору мирового судьи судебного участка N 10 Видновского района Московской области от 19 октября 2021 года, окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 10 000 рублей.

Наказание в виде штрафа и приговор от 17 ноября 2021 года постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения осужденному изменена на заключение под стражу, он взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени содержания под стражей с учетом положений п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ - с 10 апреля 2023 года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным постановлением Московского городского суда от 15 июня 2023 года указанный приговор изменен:

- указана во вводной части приговора дата рождения осужденного - "данные изъяты"

- указаны во вводной и описательно-мотивировочной части приговора сведения об осуждении Алиева И.Г. приговором мирового судьи судебного участка N 10 Видновского района Московской области от 19 октября 2021 года к штрафу в размере 10 000 рублей, а также об уплате назначенного штрафа;

- исключена из приговора ссылка на судимость Алиева И.Г. по приговору Измайловского районного суда г. Москвы от 14 апреля 2014 года;

- исключено из приговора указание суда о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений.

Смягчено назначенное осужденному наказание:

- по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 8 месяцев лишения свободы, - за каждое из 2 преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, до 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено 2 года лишения свободы.

В силу ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения с наказанием, отбытым по приговору мирового судьи судебного участка N 10 Видновского района Московской области от 19 октября 2021 года, окончательно назначено ФИО1 2 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 10 000 рублей.

Наказание в виде штрафа постановлено не исполнять ввиду его уплаты.

Исключено из приговора указание суда на самостоятельное исполнение штрафа.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Алиев И.Г. признан виновным в двух кражах, то есть тайных хищениях чужого имущества, совершенных 22 сентября 2021 года и 16 ноября 2021 года, а также краже группой лиц по предварительному сговору, совершенной 11 сентября 2021 года.

Преступления совершены в г.Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе защитник осужденного Алиева И.Г.- адвокат Откидач А.О, выражает несогласие с судебными решениями в части назначенного судом наказания. Полагает, что суды необоснованно отклонили заявления потерпевшей стороны о прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон. Считает, что Алиеву И.Г. назначено чрезмерно суровое наказание, не учтены в достаточной мере обстоятельства, смягчающие наказание. Указывает, что судами не был учтен уже вступивший в законную силу приговор Бабушкинского районного суда г.Москвы от 26 апреля 2023 года, которым Алиев И.Г. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.116 УК РФ, ему назначено ограничение свободы сроком на 1 год. Просит судебные решения изменить с учетом приговора от 26 апреля 2023 года, прекратить уголовное дело в части эпизодов в отношении потерпевшего "данные изъяты"

В дополнении к кассационной жалобе адвоката осужденный Алиев И.Г. просит зачесть время с 5 декабря 2021 года по 14 июня 2023 года из расчета день за полтора дня, так как апелляционным постановлением ему были изменен вид режима исправительного учреждения со строгого на общий.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Семенова М.В. полагает состоявшиеся судебные решения законными и обоснованными, просит отказать в удовлетворении кассационной жалобы.

Проверив материалы дела, доводы кассационной жалобы и возражений, суд приходит к следующим выводам.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Приговор в отношении Алиева И.Г. постановлен без проведения судебного разбирательства, в порядке, установленном ст.ст.316-317 УПК РФ, при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

В судебном заседании суд в соответствии с требованиями ч.2 ст.314 УПК РФ удостоверился, что подсудимый осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, обвинение ему понятно и он согласен с обвинением, подсудимый поддерживают свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, ходатайство заявлено им добровольно и после консультации с защитником, и он осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Поскольку Алиев И.Г. согласился с предъявленным ему обвинением и после консультации с защитником подтвердил свое ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке, то суд, удостоверившись, что обвинение обоснованно и подтверждено собранными по уголовному делу доказательствами, постановилобвинительный приговор в соответствии с требованиями ч.7 ст.316 УПК РФ.

Действия Алиева И.Г. судом квалифицированы верно.

Исходя из обстоятельств и общественной опасности совершенных преступлений, а также личности Алиева И.Г, нижестоящие суды не нашли оснований для удовлетворения заявлений осужденного и потерпевшего о прекращении уголовного дела в связи с их примирением. С данным выводом соглашается суд кассационной инстанции.

При рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке судом апелляционной инстанции были проверены доводы апелляционной жалобы с указанием мотивов принятого решения.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора и апелляционного постановления, по делу не допущено.

Вместе с тем судебные решения подлежат изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.

Судом апелляционной инстанции была обоснованно исключена ссылка на судимость Алиева И.Г. по приговору от 14 апреля 2014 года и указание на рецидив преступлений.

С учетом изложенного, Алиев И.Г. на момент совершения кражи 22 сентября 2021 года являлся несудимым, отягчающие обстоятельства отсутствовали.

Деяние, предусмотренное ч.1 ст.158 УК РФ, в соответствии с ч.2 ст.15 УК РФ относится к преступлениям небольшой тяжести.

В связи с изложенным Алиеву И.Г. по эпизоду от 22 сентября 2021 года, как лицу, впервые совершившему преступление небольшой тяжести, в силу положений ч.1 ст.56 УК РФ не могло быть назначено наказание в виде лишения свободы по ч.1 ст.158 УК РФ.

Кража 16 ноября 2021 года совершена Алиевым И.Г. после вынесения приговора от 19 октября 2021 года, вследствие чего он не являлся по данному эпизоду лицом, впервые совершившим преступление, и оснований для изменения вида наказания за данное преступление не имеется.

С учетом исключения отягчающего обстоятельства и наличия установленных судом смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п."и, к" ч.1 ст.61 УК РФ, при назначении наказания Алиеву И.Г. должны применяться правила ч.1 ст.62 УК РФ.

В соответствии с п."а" ч.1 ст.58 УК РФ отбывание лишения свободы назначается лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы, - в колониях-поселениях. С учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного суд может назначить указанным лицам отбывание наказания в исправительных колониях общего режима с указанием мотивов принятого решения.

По смыслу закона и в соответствии с разъяснениями, данными в п.11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", при назначении вида исправительного учреждения ранее отбывавшим лишение свободы следует считать лицо, которое за совершенное им в прошлом преступление отбывало наказание в виде лишения свободы в исправительной колонии, воспитательной колонии, тюрьме, лечебном исправительном учреждении либо следственном изоляторе в случаях, указанных в ч.1 ст. 74 УИК РФ, если судимость за это преступление не была снята или погашена на момент совершения нового преступления.

В данном случае судимость Алиева И.Г. по приговору от 14 апреля 2014 года, по которому он отбывал наказание в местах лишения свободы, погашена.

При таких обстоятельствах суду необходимо было мотивировать назначение Алиеву И.Г. для отбывания наказания исправительную колонию общего режима. Однако этого сделано не было, вследствие чего для отбывания наказания Алиеву И.Г. следует определить колонию-поселение.

В соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 15 марта 2023 года N 8-П "По делу о проверке конституционности ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в связи с жалобой гражданина ФИО7" подлежит зачету срок лишения свободы, отбытый Алиевым И.Г. в ошибочно назначенном ему исправительном учреждении более строгого вида, в срок лишения свободы, подлежащего отбытию на основании настоящего судебного решения, постановленного в результате пересмотра первоначального приговора, посредством использования коэффициентов, установленных для зачета в срок лишения свободы времени содержания под стражей.

Иных оснований для изменения состоявшихся судебных решений в отношении Алиева И.Г. не имеется.

Доводы кассационной жалобы о необходимости учета по ч.5 ст.69 УК РФ приговора Бабушкинского районного суда г.Москвы от 26 апреля 2023 года, являются несостоятельными и не основаны на законе, поскольку указанный приговор был постановлен после вынесения приговора по данному делу. При этом вопросы об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре, подлежат разрешению в ином порядке, предусмотренном главой 47 УПК РФ.

Руководствуясь ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, суд

постановил:

Приговор Тверского районного суда г.Москвы от 10 апреля 2023 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 15 июня 2023 года в отношении ФИО1 изменить:

- указать о применении положений ч.1 ст.62 УК РФ при назначении наказания;

- назначить по ч.1 ст.158 УК РФ (преступление от 22 сентября 2021 года) наказание в виде 2 месяцев исправительных работ с удержанием ежемесячно 20 % из заработка в доход государства;

- смягчить назначенное наказание по п."а" ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 6 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ (преступление от 16 ноября 2021 года) до 7 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 10 Видновского района Московской области от 19 октября 2021 года окончательно назначить 1 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении со штрафом в размере 10 000 рублей.

Наказание в виде штрафа не исполнять ввиду его уплаты.

В соответствии с п."в" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Алиева И.Г. под стражей с 10 апреля 2023 года по день вступления приговора в законную силу - 15 июня 2023 года, а также время, отбытое Алиевым И.Г. в ошибочно назначенном ему исправительном учреждении, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий судья