Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21 декабря 2010 г. N А03-3972/2009 При новом рассмотрении дела в части признания недействительным решения налогового органа об уплате пени по НДС суду необходимо установить фактические обстоятельства дела относительно возникновения обязанности налогоплательщика по уплате НДС с авансов в спорных налоговых периодах (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа
от 21 декабря 2010 г. N А03-3972/2009
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2010 г.

Общество с ограниченной ответственностью "Вариант плюс" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Алтайскому краю (далее - Инспекция) о признании недействительным решения ОТ 30.12.2008 N РА-144-11, которым начислена к уплате недоимка по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 1 548 606 руб. и по налогу на прибыль в сумме 465 495 руб., начислены к уплате суммы соответствующих пеней и штрафов по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неуплату НДС и налога на прибыль, о признании недействительным требования N 1185 по состоянию на 24.03.2009 об уплате недоимки по налогам в сумме 2 078 030 руб., пени в сумме 463 532,65 руб., штрафа в сумме 392 932,40 руб.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 06.05.2010 (судья Д.) признаны недействительными решение Инспекции от 30.12.2008 N РА-144-11 и требование N 1185 от 24.03.2009 в части привлечения Общества к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа за неуплату налога на прибыль в размере 93 099 руб. и штрафа за неуплату НДС в размере 34 352 руб., предложения уплатить указанный штраф, налог на прибыль в сумме 465 495 руб. и НДС в сумме 1 321 335 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 104 820,79 руб. и по НДС в сумме 4 952 руб. В удовлетворении остальной части требований Обществу отказано.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2010 решение суда изменено, признаны недействительными решение Инспекции от 30.12.2008 N РА-144-11 и требование N 1185 от 24.03.2009 в части предложения Обществу уплатить: налог на прибыль в сумме 465 495 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 104 820,79 руб., штраф за неуплату налога на прибыль по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 93 099 руб.; НДС в сумме 1 370 774 руб., соответствующих сумм пени и штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

В кассационной жалобе Инспекция просит отменить постановление апелляционной инстанции в части установления размера штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ и размеру начисленных пеней по НДС, оставить в указанной части в силе решение суда первой инстанции, ссылаясь на нарушение судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, а также указывая на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела. Инспекция считает, что в результате бездействия Общества не исчислен НДС с авансов в том налоговом периоде, когда налогоплательщик эти авансы получил. Принимая постановление, суд апелляционной инстанции, по мнению Инспекции, за основу принял суммы налога на момент проверки, не учитывая, что по итогам каждого налогового периода у Общества имелась недоимка, которая частично уменьшалась впоследствии.

Отзыв на кассационную жалобу от Общества к началу судебного заседания не поступил.

В судебном заседании представитель Инспекции поддержал доводы кассационной жалобы.

В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Судом при производстве по делу установлены следующие обстоятельства.

В период с 26.06.2008 по 01.12.2008 Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества, в том числе по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) НДС и налога на прибыль за период с 01.01.2005 по 31.12.2007.

По результатам проверки Инспекцией составлен акт от 08.12.2008 N АП-144-11 и вынесено решение от 30.12.2008 N РА-144-11, утвержденное решением Управления Федеральной налоговой службы по Алтайскому краю от 20.03.2010 N 0732дсп.

Инспекция решением от 30.12.2008 N РА-144-11 привлекла Общество к ответственности, в том числе по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафов за неполную уплату налога на прибыль за 2006 год в размере 25 214,40 руб. и в размере 67 884,60 руб., за неуплату НДС за 4 квартал 2005 год в размере 2 557,40 руб., за 2006 год в размере 103 754,40 руб., за 1-3 кварталы 2007 года в размере 193 521,60 руб., начислила пени по состоянию на 30.12.2008, в том числе за неполную уплату НДС в сумме 361 371,62 руб. и налога на прибыль (территориальный бюджет) в сумме 76 528,21 руб., (федеральный бюджет) в сумме 28 292,58 руб., а также доначислила к уплате НДС в сумме 1 548 606 руб. и налог на прибыль (территориальный бюджет) в сумме 339 423 руб. и (федеральный бюджет) в сумме 126 072 руб., уменьшила предъявленный к возмещению из бюджета НДС за 3 и 4 кварталы 2005 год на сумму 70 926 руб.

Основанием для принятия решения в части привлечения к ответственности по НДС и начисления пени послужило, по мнению Инспекции, неисчисление Обществом НДС с частичной оплаты (аванса) в счет предстоящих поставок; завышение Обществом налоговых вычетов по НДС.

Общество, не согласившись с решением Инспекции от 30.12.2008 N РА-144-11, обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Суд кассационной инстанции, в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ изучив материалы дела, проанализировав доводы кассационной жалобы, заслушав представителя налогового органа, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, считает, что принятое по делу постановление подлежит отмене в части признания незаконным начисления пени по НДС.

Принимая решение о частичном удовлетворении заявленных Обществом требований, суд первой инстанции исходил из установления факта неуплаты Обществом НДС с авансовых платежей в соответствующих налоговых периодах 2006-2007 годов, в связи с чем пришел к выводу о правомерном привлечении Общества к налоговой ответственности в виде штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 265 481,40 руб. и правомерном начислении пени в сумме 309 825 руб.

Вместе с тем суд первой инстанции указал на отсутствие недоимки в связи с неисчислением Обществом НДС с предоплат и обоснованном доначислении Инспекцией НДС только в сумме 177 832 руб., признав незаконным предложение уплатить НДС в сумме 1 321 335 руб.

Суд апелляционной инстанции, изменяя решение суда первой инстанции, исходил из того, что при отсутствии у Общества недоимки перед бюджетом в связи с неисчислением НДС с авансов включение ее в расчет штрафа по пункту 1 стати 122 НК РФ за неуплату (неполную уплату) НДС и в расчет пени неправомерно, поскольку не согласуется с правовой природой понятия неуплаченной суммы (не полностью уплаченной суммы) налога как задолженности перед бюджетом, поскольку при отсутствии такой задолженности правовых оснований для начисления налоговых санкций и пени не имеется.

Вывод апелляционного суда в части привлечения к налоговой ответственности соответствует правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в абзаце первом пункта 42 постановления от 28 февраля 2001 года N 5. Основания для удовлетворения кассационной жалобы Инспекции в указанной части отсутствуют.

Суд кассационной инстанции, отменяя постановление апелляционного суда в части пени по НДС, основывается на следующем.

Судом первой инстанции установлены факты несвоевременной уплаты НДС с авансов в счет поставки товаров за периоды, когда такие авансы были получены. При этом судом учтено, что налогоплательщик исчислял НДС к уплате с реализации этих товаров в последующих налоговых периодах.

В соответствии с положениями статьи 75 НК РФ несвоевременная уплата налога влечет начисление пени за каждый календарный день просрочки платежа.

Суд апелляционной инстанции, удовлетворяя заявленные требования в части начисления пени по НДС, указал, что не может быть признан авансовым платеж, поступивший налогоплательщику в тот же налоговый период, в котором произошла фактическая реализация товара.

Вместе с тем в нарушение требований пункта 12 части 2 статьи 271 АПК РФ суд не привел доказательства, на которых основан данный вывод, что свидетельствует о несоответствии выводов суда обстоятельствам дела.

Поскольку это процессуальное нарушение могло привести к принятию неправильного судебного акта по делу и не может быть устранено судом кассационной инстанции, постановление суда апелляционной инстанции в части признания недействительным решения налогового органа об уплате пени по НДС подлежит отмене с направлением дела в данной части на новое рассмотрение в этот же апелляционный суд.

При новом рассмотрении дела суду апелляционной инстанции необходимо устранить выявленные нарушения, установить фактические обстоятельства дела относительно возникновения обязанности налогоплательщика по уплате НДС с авансов в спорных налоговых периодах.

Учитывая, что сумма неправомерно доначисленного НДС апелляционным судом изменена и в этой части судебный акт налоговым органом не обжалуется, апелляционному суду при установлении соответствующих обстоятельств дела необходимо проверить правильность расчета пени по данному эпизоду с учетом неоспариваемых Обществом сумм доначислений.

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2010 по делу N А03-3972/2009 в части признания недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Алтайскому краю от 30.12.2008 N РА-144-11 и требования об уплате недоимки по налогам, пени и штрафам N 1185 по состоянию на 24.03.2009 относительно предложения уплатить пени по налогу на добавленную стоимость отменить, дело в указанной части направить на новое рассмотрение в Седьмой арбитражный апелляционный суд. В остальной части постановление оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.