Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 25 июня 2008 г. N Ф09-4066/08-С3 Доначисление обществу единого налога на вмененный доход неправомерно, поскольку по спорному торговому объекту инспекцией не представлены доказательства осуществления налогоплательщиком торговой деятельности (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа
от 25 июня 2008 г. N Ф09-4066/08-С3

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе: председательствующего, судей,

рассмотрел в судебном заседании жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Оренбургской области (далее - инспекция) на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 07.12.2007 по делу N А47-4929/07 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2008 по тому же делу.

Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились.

Общество с ограниченной ответственностью "Пульсар плюс" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании недействительным решения инспекции от 30.10.2006 N 17-13/2985.

Решением суда от 07.12.2007 (резолютивная часть от 30.11.2007) заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2008 решение суда изменено, оспариваемое решение инспекции признано недействительным в части привлечения к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), в виде взыскания штрафа сумме 10256 руб. 80 коп., предусмотренной п. 2 ст. 119 Кодекса, в виде взыскания штрафа в сумме 144761 руб., доначисления единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД) в сумме 8952 руб. и соответствующей суммы пеней. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

В жалобе, поданной в Федеральный арбитражный суд Уральского округа, инспекция просит указанные судебные акты отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать, ссылаясь на неполное выяснение фактических обстоятельств по делу.

Отзыва на кассационную жалобу обществом не представлено.

Как следует из материалов дела, инспекцией по результатам выездной налоговой проверки составлен акт от 06.10.2006 N 17-13/55 и принято решение от 30.10.2006 N 17-13/2985 о привлечении общества к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Кодекс, в виде взыскания штрафа сумме 18256 руб. 80 коп., предусмотренной п. 2 ст. 119 Кодекса, в виде взыскания штрафа в сумме 146761 руб., доначислении ЕНВД за 2004-2005 г. в сумме 91284 руб. и пеней в сумме 20111 руб. 13 коп.

Проверкой установлено, что общество, являясь в проверяемом периоде плательщиком налога по упрощенной системе налогообложения, осуществляло розничную торговлю в 3-х торговых точках, подпадающую под налогообложение ЕНВД. Указанный налог обществом не исчислялся и не уплачивался, налоговые декларации не представлялись.

Полагая, что решение инспекции незаконно, общество обратилось в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что общество при осуществлении розничной торговли является плательщиком ЕНВД. Вместе с тем, суд пришел к выводу о том, что инспекция не доказала правомерность доначисления указанного налога, поскольку достоверных сведений о размере торговой площади, фактически используемой обществом для осуществления торговой деятельности в спорный период, не представлено. Кроме того, суд признал, что инспекцией нарушен порядок привлечения общества к налоговой ответственности, предусмотренный ст. 101 Кодекса.

Изменяя решение суда первой инстанции и удовлетворяя заявленные требования частично, суд апелляционной инстанции указал на то, что вывод суда первой инстанции о нарушении прав общества при привлечении к ответственности не соответствует фактическим обстоятельствам, пришел к выводу о правомерности доначисления ЕНВД по двум торговым точкам (магазины в СПК "Новосельский" и СПК "Дружба"). Кроме того, применив положения ст. 112, 114 Кодекса, уменьшил размер налоговых санкций, взыскиваемых с общества по п. 2 ст. 119, п. 1 ст. 122 Кодекса.

Выводы суда апелляционной инстанции основаны на материалах дела, исследованных согласно положениям ст. 65, 71, ч. 4, 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и соответствуют законодательству о налогах и сборах.

Согласно п. 1 ст. 346.26 Кодекса система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории Оренбургской области введена Законом Оренбургской области от 14.11.2002 N 321/61-III-ОЗ "О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности" и подлежит применению в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

В соответствии с п. 1 ст. 346.11 Кодекса упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Таким образом, общество в проверяемый период, осуществляя розничную и оптовую торговлю товаров с применением упрощенной системы налогообложения, обязано исчислять и уплачивать ЕНВД.

Принимая во внимание документы, подтверждающие наличие и размер торговой площади - физического показателя при исчислении ЕНВД по магазинам в СПК "Новосельский" и СПК "Дружба", суд апелляционной инстанции сделал правильный вывод о том, что инспекцией обоснованно доначислен ЕНВД по этим торговым точкам за проверяемый период. Поскольку по третьей точке, расположенной в пос. Комаровский, доказательства осуществления торговой деятельности отсутствуют, вывод суда о незаконности доначисления ЕНВД в сумме 8 952 руб. и соответствующей суммы пеней является правомерным.

Вывод суда апелляционной инстанции о возможности снизить сумму взыскиваемых штрафов не противоречит требованиям ст. 112, 114 Кодекса с учетом установленных обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения.

Судом апелляционной инстанции на основании исследования совокупности имеющихся в деле доказательств установлено и материалами дела подтверждено, что требования ст. 100-101 Кодекса о вручении акта проверки, об извещении лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, о времени и месте рассмотрения материалов проверки инспекцией выполнены.

Выводы суда апелляционной инстанции и установленные фактические обстоятельства переоценке судом кассационной инстанции в силу ст. 286,ч. 2 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежат, в связи с чем доводы инспекции, приведенные в кассационной жалобе, отклоняются.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

В соответствии с подп. 12 п. 1 ст. 333.21 Кодекса, п. 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 N 117 с инспекции подлежит взысканию государственная пошлина, уплачиваемая при подаче кассационной жалобы.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2008 по делу N А47-4929/07 Арбитражного суда Оренбургской области оставить без изменения, кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Оренбургской области - без удовлетворения.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Оренбургской области в доход федерального бюджета государственную пошлину по кассационной жалобе в сумме 1000 руб.