Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 14 января 2010 г. N Ф09-10700/09-С1 по делу N А50-27277/2009 Суд привлек юридическое лицо к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, поскольку доказан факт осуществления ответчиком без выданного в установленном порядке специального разрешения деятельности по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования с учетом того, что игровой автомат без устройства приема и выдачи денежных знаков при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа
от 14 января 2010 г. N Ф09-10700/09-С1 по делу N А50-27277/2009

Дело N А50-27277/2009

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе: председательствующего Слюняевой Л.В., судей Черкезова Е.О., Лукьянова В.А.,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Айсберг-Интернет" (далее - общество, ООО "Айсберг-Интернет") на решение Арбитражного суда Пермского края от 16.09.2009 по делу N А50-27277/2009.

В судебном заседании принял участие представитель общества - Хмиль А.Ю. (доверенность от 16.03.2009 б/н).

Представители прокуратуры Очерского района Пермского края (далее - прокуратура, заявитель), участвующей в деле, надлежащим образом извещенной о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.

Прокурор обратился в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее Кодекс).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 16.09.2009 (судья Мухитова Е.М.) заявленное требование удовлетворено.

В кассационной жалобе общество просит отменить данный судебный акт, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, в частности ст. 3, 9, 17, 20 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ). Заявитель жалобы указывает на отсутствие в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса.

Как следует из материалов дела, 24.07.2009 сотрудниками прокуратуры в рамках проверки исполнения норм законодательства, регулирующего вопросы деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Очерского муниципального района Пермского края, проведена проверка принадлежащего обществу на основании договора аренды помещения, расположенного по адресу: г. Очер, ул. Октябрьская, 14.

В ходе проверки было выявлено, что в названном помещении расположено 23 игровых автомата, находящихся во включенном в сеть состоянии и готовых к работе. Данные автоматы по внешним признакам идентичны игровым автоматам. Проверяющим был представлен пакет документов, свидетельствующий об осуществлении обществом деятельности по проведению стимулирующей лотереи "Купи и ИГРАЙ на призы в ТИОЛАЙН".

Рассмотрев материалы проверки, прокурор вынес постановление от 26.08.2009 о возбуждении в отношении общества дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 Кодекса.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения прокурора в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях общества состава вменяемого ему административного правонарушения.

Выводы суда являются правильными, соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

Частью 2 ст. 14.1 Кодекса установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно ч. 3 п. 1 ст. 3 Закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

В соответствии со ст. 4 Закона N 244-ФЗ азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (п. 1); выигрыш - это денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (п. 4); игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (п. 18).

Пунктом 1 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Федеральный закон N 138-ФЗ) определено, что лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

В соответствии с п. 3 ст. 3 Федерального закона N 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц следует, что ООО "Айсберг-Интернет" осуществляет деятельность, связанную с использованием вычислительной техники и информационных технологий.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, общество осуществляет деятельность по проведению стимулирующей лотереи "Купи и ИГРАЙ на призы в ТИОЛАЙН" на основании выписки из государственного реестра всероссийских лотерей на проведение всероссийской стимулирующей лотереи "Купи и ИГРАЙ на призы в ТИОЛАЙН", выданной обществом с ограниченной ответственностью "ТИОЛАЙН" (далее - ООО "ТИОЛАЙН").

ООО "Айсберг-Интернет" представлен в материалы дела договор от 14.05.2009 N 1/СП/2, заключенный им с обществом с ограниченной ответственностью "Катон" (далее - ООО "Катон"), согласно которому ООО "Катон", являющийся оператором (организатором) Всероссийской стимулирующей лотереи "Купи и играй", передает для распространения (реализации) ООО "Айсберг-Интернет" продукцию (лотерейные билеты), а 000 "Айсберг-Интернет" за вознаграждение принимает и распространяет (реализует) данную продукцию (п. 1.1 договора). В соответствии с п. 1.2 названного договора 000 "Катон" поручает, а ООО "Айсберг-Интернет" принимает на себя обязательство выполнять функции оператора стимулирующей лотереи "Купи и играй", а именно: проводить розыгрыш призового фонда стимулирующих лотерей "Купи и играй" на лотерейном оборудовании и выплачивать выигрыши от имени и за счет ООО "Катон".

Положения о передаче обществу функций оператора лотереи "Купи и ИГРАЙ на призы в ТИОЛАЙН" в договоре N 1/СП/2 отсутствуют. Агентский договор с обществом с ограниченной ответственностью "ТИОЛАЙН", уведомление о проведении стимулирующей лотереи ООО "Айсберг-Интернет" не представлены.

В соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 3 Федерального закона N 138-ФЗ стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Порядок проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации регламентирован ст. 7 и 9 Федерального закона N 138-ФЗ и конкретизирован приказом Минфина России от 09.08.2004 N 66н "Об установлении форм и сроков представления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей".

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что в соответствии с правилами проведения стимулирующей лотереи "Купи и ИГРАЙ на призы в ТИОЛАЙН" выигрыш лотереи определяется после внесения платы за участие, то есть право на участие напрямую зависит от внесения участником платы.

При проведении вышеназванной стимулирующей лотереи обществом не представлены сведения об установлении призового фонда и его размере, вместе с тем, как правильно отметил суд, наличие гарантированного призового фонда, который разыгрывается в обязательном порядке, является основным отличием лотереи от иной азартной игры.

Кроме того, условиями проведения стимулирующей лотереи "Купи и ИГРАЙ на призы с ТИОЛАЙН" прямо предусмотрено предоставление участникам лотереи возможности игры на игровом оборудовании общества.

Судом первой инстанции установлено, что находящиеся в проверяемом помещении, расположенном по адресу: г. Очер, ул. Октябрьская, 14, автоматы (23 штуки) по внешним признакам идентичны игровым автоматам, а именно: имеют клавиатуру, с помощью которых проводятся игровые манипуляции, мониторы. Принцип работы "лотерейного" автомата аналогичен принципу работы игрового автомата с денежным выигрышем, имеется компьютерная видеоигра. Основным блоком управления является игровая плата аналогичная по строению, принципу воспроизведения игровых программ, игровой плате игрового автомата с денежным выигрышем, которая содержит под собой скрытые алгоритмы и программы.

При этом, как правильно указал суд первой инстанции, наличие в игровом аппарате устройства для приема и выдачи денежных знаков не является обязательным требованием.

Следовательно, игровой автомат без устройства приема и выдачи денежных знаков при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

При названных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о доказанности факта осуществления обществом без выданного в установленном порядке специального разрешения деятельности по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования, что свидетельствует о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса.

Доказательства того, что общество приняло все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства в области деятельности по проведению лотереи и предотвращению правонарушения (проведение азартных игр без специального разрешения), в материалах дела отсутствуют.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленные требования прокурора и привлек общество к административной ответственности на основании ч. 2 ст. 14.1 Кодекса в виде штрафа в размере 40000 руб.

Доводы общества, приведенные в кассационной жалобе, не принимаются, поскольку они сводятся к переоценке установленных судом первой инстанции фактических обстоятельств и представленных доказательств, оснований для которой у суда кассационной инстанции в силу ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеется.

Обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда Пермского края от 16.09.2009 по делу N А50-27277/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Айсберг-Интернет" - без удовлетворения.

Возвратить из федерального бюджета Кучиной Любови Леонидовне государственную пошлину в сумме 1000 руб. по кассационной жалобе, уплаченную по чек-ордеру от 26.11.2009 N 26 за общество с ограниченной ответственностью "Айсберг-Интернет".