"Особенности заключения и расторжения трудового договора (контракта) c руководителем организации" (Кельцева А.А., "Законодательство", 1997, N 4)

Особенности заключения и расторжения трудового договора
(контракта) c руководителем организации

 Заключение трудового договора (контракта) c руководителем  организации

 Расторжение трудового договора (контракта) с руководителем организации

 Законодательное регулирование отношений организации и ее  руководителя

В трудовом законодательстве чрезвычайно актуальны вопросы, касающиеся отношений между организацией и ее руководителем. В частности, какие отношения возникают между генеральным директором и предприятием: трудовые или гражданско-правовые?

Согласно законодательству, собственник и руководитель могут заключить как трудовой, так и гражданско-правовой договор.

Гражданско-правовые отношения между организацией и ее руководителем возникают в случае, если организация поручает от своего имени управление предприятием другому юридическому лицу или физическому лицу (являющемуся индивидуальным предпринимателем), оформив с ним, например, договор поручения или доверительного управления имуществом. В данной статье рассматриваются только трудовые отношения, возникающие между организацией и генеральным директором, выступающим в качестве наемного работника.

Заключение трудового договора (контракта) c руководителем организации

Трудовой договор (контракт) есть соглашение между трудящимся и предприятием, учреждением, организацией, по которому трудящийся обязуется выполнять работу по определенной специальности, квалификации или должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а предприятие, учреждение, организация обязуется выплачивать трудящемуся заработную плату и обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон (ст. 15 КЗоТ РФ).

Является ли руководитель обычным работником, чьи права охраняются трудовым законодательством? При приеме на работу с руководителем (генеральным директором), как и со всеми работниками организации, заключается трудовой договор (контракт). На управляющего, как и на любого работника, распространяется общее правило КЗоТ РФ о том, что условия трудовых договоров (контрактов), ухудшающие положение рабочих и служащих по сравнению с предусмотренным законодательством, являются недействительными.

Но является ли руководитель во всех отношениях обычным работником, охраняет ли трудовое законодательство его права в том же объеме, что и права рядового труженика? Следует отметить, что трудовые отношения с руководителем организации имеют ряд особенностей.

Главное отличие правового положения управляющего организации заключается в том, что, с одной стороны, он представляет интересы собственника и выполняет функции работодателя по отношению к иным работникам возглавляемой им организации, а с другой стороны, - сам является наемным работником. Важная характерная черта положения директора - неопределенный круг обязанностей. Все обязанности названной категории служащих сложно даже перечислить в трудовом договоре (контракте). Генеральный директор осуществляет руководство всей текущей деятельностью организации: действует без доверенности от ее имени, в том числе представляет ее интересы, совершает от ее имени сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми его подчиненными, и т.д.

Значимой особенностью трудового договора (контракта) с руководителем является повышенная ответственность сторон. Вследствие невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательств, предусмотренных договором, последний может быть расторгнут.

Особенности заключения трудового договора (контракта) с руководителем организации. Они определены Временными рекомендациями о порядке применения контрактной формы заключения трудового договора руководителями предприятия, утвержденными приказом Минтруда РСФСР от 29 марта 1991 г. N 34. Следует учитывать, что данные Рекомендации разработаны в соответствии с Законом РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности"1; они носят временный характер и применяются с учетом действующего законодательства РФ.

В содержании трудового договора с руководителем рекомендуется наиболее полно определить условия труда (режим работы, время отдыха, оплата труда и т.п.) и обязанности организации по созданию условий для эффективного выполнения трудовых обязанностей (предоставление транспорта, обеспечение жилплощадью, выделение садового участка, погашение банковской ссуды или задолженности, выплата денежных компенсаций и др.). Согласно указанным Рекомендациям, размер должностного оклада руководителя организации не может быть ниже предусмотренного законодательством. В договор может быть внесен пункт о дополнительных льготах, вознаграждениях. Условия оплаты труда должны находиться в прямой зависимости от результатов производственно-хозяйственной и коммерческой деятельности предприятия и полученной прибыли.

Трудовой договор считается заключенным, если стороны пришли к соглашению по всем его существенным положениям. Эти решения должны быть зафиксированы в письменной форме. В письменном трудовом договоре (контракте) предоставляется возможность указать все взаимные права и обязанности сторон, определить необходимые и дополнительные условия, конкретизировать взаимную ответственность за невыполнение условий договора. Но на практике не всегда составляется такое письменное соглашение, и в этом случае закон требует записать все устные договоренности в решении общего собрания акционеров или совета директоров организации и ознакомить с ним руководителя под расписку.

В содержание трудового договора с руководителем предприятия необходимо включить все особые условия расторжения договора, не предусмотренные действующим трудовым законодательством. Кроме обязательных гарантий и компенсаций могут быть вписаны также дополнительные - на случай досрочного расторжения контракта по не зависящим от руководителя причинам.

С 1 января 1996 г. введен в действие Федеральный закон "Об акционерных обществах" (N 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г.). Он определяет порядок создания и правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров, совета директоров, исполнительного органа общества, правила защиты их прав. Согласно ст. 69 названного Закона, образование и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа общества (директора, генерального директора) осуществляется по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров. Внесение пункта о возможности досрочного прекращения договора с руководителем по решению учредителей (участников) организации является принципиально важным при составлении трудового договора (контракта) с руководителем.

Часто на должность генерального директора организации собственник назначает человека, который уже работает в данной организации на какой-либо руководящей должности (например, заведующим отделом). При последующем расторжении контракта с таким генеральным директором он, как правило, не восстанавливается в прежней должности. Учитывая это, руководителю необходимо заключить дополнительное соглашение с организацией о предоставлении ему занимаемой им прежде или равноценной должности в случае расторжения с ним договора.

Директор может потребовать включить в контракт пункт о возмещении ему убытков, а также морального вреда в случае его досрочного увольнения по решению собственника без нарушения общих правил КЗоТ. Такое увольнение наносит весомый удар по деловой репутации управляющего, ставит под вопрос его профессиональные качества, затрудняет поиски новой работы, может отразиться на будущих доходах и т.д. Все эти отрицательные моменты, неизбежно возникающие в данной ситуации, нужно учитывать при определении размера убытков.

Следует отметить, что включение в договор пункта о возмещении убытков имеет вполне законное основание, так как защита деловой репутации, доброго имени является конституционным правом каждого гражданина. Лицо, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением (п.5 ст. 152 ГК РФ).

Собственник сегодня должен предвидеть это обстоятельство и быть готовым к судебному разбирательству.

Расторжение трудового договора (контракта) с руководителем организации

Как уволить руководителя? Ст. 29 КЗоТ РФ закрепляет единые для всех работников основания прекращения трудового договора. По общему правилу, установленному ст. 5 КЗоТ РФ, в трудовых договорах (контрактах) не могут устанавливаться дополнительные условия для прекращения трудового договора (контракта) по сравнению с законом. Единственное исключение предусмотрено для трудовых договоров (контрактов), заключаемых с руководителями предприятий. Согласно п. 4 ч.1 ст. 254 КЗоТ РФ, основания расторжения контракта с руководителем предприятия, кроме установленных действующим законодательством, могут определяться соглашением сторон, т.е. трудовым договором (контрактом). Такие дополнительные условия расторжения контракта могут быть не в пользу директора.

При расторжении контракта по основаниям, предусмотренным контрактом, увольнение производится в соответствии со ст. 29 п.1 КЗоТ РСФСР (соглашение сторон), о чем делается соответствующая запись в трудовой книжке. В приказе об увольнении следует делать ссылку на п. 4 ст. 254 КЗоТ и соответствующий пункт контракта (с указанием, за что конкретно уволен работник).

В связи с процессом приватизации организаций особую актуальность приобретает вопрос о возможности увольнения работника при смене собственника организации или изменении ее организационно-правовой формы. Согласно п. 2 ст. 29 КЗоТ, при смене собственника предприятия, а равно его реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, преобразовании) трудовые отношения с согласия работника продолжаются, а прекращение трудового договора в этих случая возможно только при сокращении численности или штата работников. Казалось бы, данное правило КЗоТ должно распространяться и на руководителя предприятия. Однако, согласно Федеральному закону "О акционерных обществах", назначение и досрочное прекращение полномочий генерального директора является исключительным правом собрания акционеров или совета директоров, т.е. собственника. Руководствуясь названным Законом, новый собственник имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор (контракт) с генеральным директором.

Кроме того, Федеральный закон "Об акционерных обществах" предоставляет собственнику право отстранить генерального директора от должности по своей инициативе, например, при изменении политики предприятия, при предъявлении новых требований к управляющему звену фирмы и т.д. Таким образом, любая ситуация в организации, связанная с деятельностью руководителя и не содержащая его виновных, противоправных действий, может повлечь за собой увольнение последнего. КЗоТ РФ в этом случае не может обеспечить охрану трудовых прав данной категории работников.

Разрешение споров об увольнении руководителя организации. При возникновении разногласий по не отраженным в трудовом законодательстве РФ и в трудовом договоре (контракте) условиям увольнения руководителя он может попытаться урегулировать их сам посредством переговоров с собственником организации. Если стороны не пришли к взаимоприемлемому решению, то спор, возникший между руководителем и организацией, разрешается непосредственно судом без рассмотрения его в комиссии по трудовым спорам.

В случае увольнения, перевода на другую работу без оснований, предусмотренных в законодательстве, регулирующем трудовые отношения, или с нарушением установленного порядка увольнения руководитель организации должен быть восстановлен судом на прежней работе. При вынесении решения о восстановлении на работе суд, рассматривающий трудовой спор, одновременно принимает решение о выплате руководителю среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. По просьбе руководителя организации суд может ограничиться вынесением решения о взыскании в его пользу указанных компенсаций и об изменении формулировки основания увольнения на увольнение "по собственному желанию".

Суд вправе обязать работодателя компенсировать причиненные работнику нравственные и физические страдания в связи с незаконным увольнением, поскольку такими действиями работодателя ущемляются личные неимущественные права работника. Согласно ст. 1101 ГК, компенсация морального вреда производится только в денежной форме. В соответствии с ранее действовавшей ст. 131 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. компенсация морального вреда могла выразиться и в приобретении для потерпевшего земельного участка, квартиры, автомобиля, иного имущества. Из этого следует, что при рассмотрении требований о компенсации причиненного гражданину морального вреда необходимо учитывать, что по правоотношениям, возникшим после 3 августа 1992 г., компенсация определяется судом в денежной или иной материальной форме, а по правоотношениям, возникшим после 1 января 1995 г., только в денежной форме, независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда.

Вопрос возмещения морального вреда наиболее актуален сегодня. У судов еще нет достаточной практики в этой области, поскольку институт компенсации за нанесенный моральный вред появился в России совсем недавно, только в начале 90-х годов. Ранее идея возмещения морального вреда была чужда советскому праву. В юридическом словаре 1953 года написано: "Денежное возмещение неимущественного или так называемого морального вреда унижает достоинство советского человека и не может иметь места...".

В судебной практике по-разному решался вопрос о компенсации морального вреда в случае незаконного увольнения работника. Суды часто отказывали в такой компенсации, считая, что она допустима только в случаях, предусмотренных законом, а КЗоТ РФ, по их мнению, такого права работникам не предоставляет.

Только постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10 от 20 декабря 1994 г. "Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда" закрепило положение о компенсации морального вреда в трудовом праве.

Специальный порядок установлен для опровержения порочащих сведений, которые содержатся в трудовой книжке руководителя. Такая трудовая книжка подлежит замене. Формулировка, содержащая не соответствующие действительности сведения, должна быть изменена.

Законодательное регулирование отношений организации и ее руководителя

Регламентирует ли такие отношения КЗоТ? Складывается впечатление, что большая часть норм КЗоТ РФ на сегодняшний день вообще не регулирует отношения организации и ее директора. Даже из названий глав Кодекса законов о труде можно сделать вывод, что они содержат общие правила для всех работников предприятия - кроме руководителя, поскольку, как было замечено, последний не является обычным работником. Для директора установлен иной вид оплаты труда; продолжительность его рабочего времени нельзя ограничить строгими рамками, которые предлагает КЗоТ РФ; время отдыха руководителя определяется в зависимости от объема работы и т.д.

Видимо, отношения организации и ее директора следует вывести из-под регулирования КЗоТ РФ или дополнить Кодекс новой главой, которая будет в полной мере отражать условия труда генерального директор и защищать его интересы.

Положение руководителей федеральных государственных предприятий определено Указом Президента РФ. В настоящий момент, согласно Указу Президента Российской Федерации N 1200 от 10 июня 1994 г. "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой", отношения с руководителями федеральных государственных предприятий должны основываться на контрактах, которые заключаются в соответствии с гражданским законодательством РФ. Упомянутым Указом Президента РФ установлены обязательные при составлении контракта с руководителями федеральных государственных предприятий условия: срок действия контракта; размер гарантированного вознаграждения; доля, получаемая руководителем от прибыли организации; размеры компенсаций; социальные гарантии; права и обязанности руководителя организации в связи с управлением предприятием; порядок отчетности руководителя предприятия; порядок и условия досрочного расторжения контракта; ответственность руководителя предприятия за нарушение контракта, экономические результаты деятельности предприятия; сохранность и целевое использование имущества.

При заключении собственником предприятия контракта с директором в соответствии с гражданским законодательством не допускается ухудшение условий социального обеспечения руководителя предприятия по сравнению с требуемыми трудовым законодательством. На сегодняшний день договоры, заключаемые с руководителями государственных предприятий, закрепляют трудовые, а не гражданско-правовые отношения.

О проекте Федерального закона "Об особенностях регулирования правоотношений коммерческой организации и ее руководителя". Как показывает практика, нормы действующего трудового законодательства не отражают в полной мере ни взаимоотношений руководителей с учредителями коммерческих организаций, ни особенностей характера труда таких руководителей. Учитывая это, Правительство Российской Федерации вынесло на рассмотрение Государственной Думы проект Федерального закона "Об особенностях регулирования правоотношений коммерческой организации и ее руководителя".

Законопроект усиливает ответственность руководителей коммерческих организаций за финансовое состояние организаций, за сохранность и эффективность использования их имущества, а также за результаты хозяйственной деятельности.

В связи с этим предлагается по аналогии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" установить дополнительные основания для расторжения контракта с руководителем предприятия, увеличить ответственность директора за убытки, причиненные организации. Проект предусматривает для генерального директора возможность занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения собственника.

Из законопроекта сложно сделать вывод о том, какие отношения возникают между генеральным директором и организацией: трудовые или гражданско-правовые. По аналогии со ст. 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", законопроектом на руководителя возлагается ответственность в полном размере за убытки, причиненные организации его действиями (бездействием). Согласно ст. 15 Гражданского кодекса РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. В трудовом же законодательстве предусматривается обязанность работника возместить в пределах, установленных законом, имущественный ущерб организации - т.е. материальная ответственность. Понятия "убытки" и "материальная ответственность" отличаются тем, что одним из элементов убытков, которые имеет право взыскать потерпевшая сторона, является упущенная выгода. При определении материальной ответственности следует иметь в виду, что (в отличие от убытков) взысканию подлежит лишь реальный ущерб, который фактически понес работодатель, а упущенная выгода (неполученные доходы) не учитываются (п. 3 ст.118 КЗоТ РФ).

Из изложенного можно сделать вывод, что в предложенной редакции законопроекта ответственность директора организации, по существу, является не материальной ответственностью, т.е. институтом трудового законодательства, а представляет собой имущественную ответственность, характерную для гражданско-правовых отношений. Следует иметь в виду, что отношения между организацией и юридическим лицом - индивидуальным предпринимателем, являющимся управляющим организации, также не всегда могут повлечь за собой возмещение упущенной выгоды.

Проект Федерального закона "Об особенностях регулирования труда руководителя организации" был принят Государственной Думой РФ и одобрен Советом Федерации РФ. Но поскольку законопроект содержит нормы, противоречащие Конституции РФ, и в ряде случаев неоправданно ухудшает положение руководителей организаций, а также содержит внутренние противоречия, Президент РФ отклонил указанный законопроект 7 июля 1997 года, о чем было сообщено в издании администрации Президента РФ2.

------------------------------------------------------------

1 С 1 января 1995 г. утратил силу за исключением ст. 34-35.

2 Российские Вести. 1997. 16 июля.

Кельцева А.А.