Заключение договора
Порядок и процедура заключения договоров определяются в основном правилами главы 28 ГК, а также нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ. Исходя из того, что гражданское законодательство базируется на признании равенства участников регулируемых им отношений, основные положения о заключении договоров не формулируют, как это было ранее, каких-либо относящихся только к организациям особых правил.
В опубликованных ранее комментариях уже отмечалось, что заключение договора связывается с достижением соглашения по всем его существенным условиям. Соглашение есть не что иное как взаимодействие воли каждой из сторон, направленное на достижение одной и той же юридической цели. Поскольку договор - соглашение, заключаемое не менее чем двумя сторонами, возникновение договорного обязательства требует взаимного согласования сторонами всех его существенных условий. Подчеркнем, что договор не считается заключенным при отсутствии согласования хотя бы по одному из таких условий.
В законе сказано, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (ст.432 ГК).
При установлении договоренности по всем существенным условиям необходимо исходить из того, что конкретные типы договорных обязательств обладают определенной спецификой. Так, многие из условий, существенных и традиционных для договора аренды, не могут составлять содержание договора доверительного управления имуществом. Очевидно также, что не совпадают условия, характерные для других договоров: купли-продажи, хранения, комиссии или банковского вклада. Сложнее с определением перечня существенных условий договоров в новых конструкциях, регламентирующих взаимоотношения сторон, например, при использовании потребителями пластиковых карточек в месте продажи товаров; установлении корреспондентских отношений между коммерческими банками, факторинге и т.д.
Оферта и акцепт порождают в силу закона определенные обязательства для лиц, их совершающих. Оферта связывает оферента возможностью ее принятия в установленные сроки, а присоединение к ней акцепта обусловливает признание договора состоявшимся. Согласно ст.433 ГК договор заключается в момент получения лицом, направившем оферту, ее акцепта. Возможно, что в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества (ст.224 ГК). Особое правило действует для договора, подлежащего государственной регистрации. В таком случае он считается заключенным с момента регистрации (если иное не установлено законом).
По закону (ст.435 ГК) офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно, содержит указание на все существенные условия и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Тем самым оферта представляет собой сообщение о желании вступить в договор, из условий которого ясно или подразумевается, что сообщение будет связывать оферента, как только лицо, которому оферта адресована, примет его путем вполне определенного действия, воздержания от действия или встречным обязательством.
Оферта может быть адресована одному или нескольким конкретным лицам. При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований оно не считается офертой, а признается лишь вызовом на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал.
Возможно обращение и к неопределенному кругу лиц, например, со стороны предприятий сферы обслуживания. Если обращение адресовано таким образом, то из предложения должна быть ясной воля заключить договор с любым отозвавшимся. Подобным предложением является открытая выкладка товара при продаже методом самообслуживания или помещение товара на внутренней витрине магазина либо в торговый автомат с указанием ассортимента товаров. Поэтому, оплатив товар, покупатель вправе требовать от продавца его передачи.
Оферта может представлять собой развернутый проект договора, либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах (например, от покупателя). Но каким бы способом оферта ни была выражена, договор признается заключенным лишь в случае прямого ее подтверждения. Оферта связывает направившее лицо с момента ее получения адресатом. Если же извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается не полученной. Полученную адресатом оферту лицо, которое ее направило, не может отозвать в течение срока, установленного для акцепта. Иное допускается оговорить в самой оферте либо может вытекать из существа предложения или обстановки, в какой оно было сделано. Если же срок для акцепта оферты не установлен, она может быть отозвана в любое время до акцепта. После акцепта оферта становится безотзывной. Примером могут служить сделки, которые затрагивают длящиеся отношения. Каждый новый заказ составляет акцепт такой длящейся оферты. В случае, когда лицо, направившее предложение, желает отозвать оферту, оно может это сделать, но лишь на будущее, исполнив уже выданный заказ.
Отзыв оферты, в отличие от истечения ее срока, непременно должен быть сообщен адресату. При определенных обстоятельствах нет необходимости, чтобы акцепт был обязательно доведен до сведения оферента: отправка почтой письма, исполнение действия могут быть акцептом и тем самым создавать договор. При решении вопроса о том, может ли отзыв оферты быть сообщен таким же образом (отправлением письма об отзыве или продажей одному лицу товара, предложенного для покупки другому лицу) следует иметь в виду, что такая форма недостаточна и отзыв оферты не считается сообщенным, пока не доведен до сведения оферента. Акцептант же не может принять оферту, если ему известно об ее отзыве.
Лицо, сделавшее предложение с указанием срока для ответа, связано на протяжении этого периода. До его истечения оно не может отменить или изменить предложение, отозвать оферту. Иные случаи, как предусмострено ст.436 ГК, возможно оговорить в самой оферте. Они также могут вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Это означает, что норма о безотзывности оферты является диспозитивной.
В законе устанавливается разграничение между рекламой и иными аналогичными способами обращения с предложениями к неопределенному кругу лиц (например, объявлениями в газете), а также так называемой публичной офертой (ст.437 ГК). Предложения, описанные выше, считаются не офертой, а лишь вызовом на оферту или предложением делать оферты. Целесообразность такого различия на уровне ГК объясняется необходимостью исключить возможность одновременного поступления нескольких акцептов на одну и ту же оферту.
Определение рекламы дается в Федеральном законе от 18 июля 1995 г. "О рекламе" (СЗ РФ. 1995. N 30. Ст.2864). Ею признается распространяемая в любой форме с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначается для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому или юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.
Публичную оферту ст.437 ГК определяет как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Примером публичной оферты является предложение заключить предусмотренный ст.426 и другими статьями Гражданского кодекса публичный договор. Другой иллюстрацией может служить публикация в периодической печати объявлений о проведении аукциона или конкурса, т.е. приглашение на участие в публичных торгах любого, кто согласен на предложенные условия и отзовется на объявление (путем подачи соответствующей заявки или внесения задатка в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов).
Согласие с условиями оферты, выраженное словами или поведением и сделанное в предписанном или указанном оферентом порядке, представляет собой акцепт оферты. Намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении совпадения условий акцепта с условиями оферты, ни в отношении факта акцепта. Очевидно, что акцепт должен соответствовать условиям оферты. При выяснении, состоялся ли акцепт, иногда встречается ряд трудностей, поскольку предполагаемый акцепт может быть отказом и встречной офертой, содержать некоторые изменения или дополнения предлагаемых условий. Акцепт может оказаться неопределенным или содержать ссылку на дополнительное согласование условий.
Закон (ст.438 ГК) требует, чтобы акцепт был полным и безоговорочным. Возникает вопрос о необходимости сообщения акцепта оференту. Представляется, что на него следует ответить положительно. При использовании современных средств электронно-вычислительной техники для заключения договоров последние считаются заключенными не только при условии, что акцепт сообщен, но также и при поступлении обратной информации о получении акцепта оферентом на компьютер акцептанта. Чтобы иметь силу акцепта, принятие оферты должно отвечать определенным требованиям. Если она принимается безоговорочно, т.е. в том виде, в каком сформулирована, без внесения каких-либо встречных предложений, такое принятие признается акцептом со всеми вытекающими последствиями. Если же акцептант выдвигает контрпредложения, например, по включению в договор новых условий, отсутствовавших в предложении, либо по изменению редакции предложенных в договоре пунктов, то согласно ст.443 ГК такой ответ на оферту признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.
Особо - о случае молчаливого акцепта (умолчания). Молчание по общему правилу не признается проявлением воли стороны заключить договор. Иное может вытекать из закона, обычаев делового оборота или из особенностей прежних деловых отношений сторон. Обычаем делового оборота согласно ст.5 ГК признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Когда предшествующие отношения сторон складывались на том основании, что заказы на товары выполнялись продавцом без какого-либо иного акцепта, кроме как отправка товара, то оферент в результате может прийти к убеждению, что подобная практика продолжается. Таким образом, если оферент полагает, что акцепт выражен молчанием, то явное намерение акцептанта принять предложение будет обязывать оферента.
Акцептом считаются и действия по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, который установлен для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы.
На практике может возникнуть вопрос об отзыве акцепта, если извещение об этом поступит лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним. В таком случае акцепт считается неполученным (ст.439 ГК). Когда срок для акцепта определен, договор признается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Если же такой срок не определен, различные последствия наступают в зависимости от того, в какой форме была направлена оферта. В случае облечения ее в письменную форму договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен,- в течение нормально необходимого для этого времени. Когда же оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте.
Не исключена ситуация, при которой своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием. Ясно, что имеются в виду случаи, когда сделанное предложение содержало указание на срок для ответа. Акцепт не признается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Заключенным договор считается и при условии, что сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опоздани
