"Право акционера на дивиденд: понятие, порядок осуществления" (Ломакин Д.В., "Законодательство", 1998, N 8)

Право акционера на дивиденд: понятие, порядок осуществления

Понятие "право на дивиденд"

Среди имущественных прав акционера, удостоверяемых акцией, право на дивиденд занимает особое место. Не случайно при перечислении прав, вытекающих из акции, оно упоминается законодателем одним из первых. Об этом говорится в п.2 ст.31; п.2 ст.32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (далее Закон об АО); в ч.2 ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг".

Право на дивиденд опосредует имущественное участие акционера в деятельности общества. Изначально это участие выражается в том, что лицо вносит определенное имущество в счет оплаты приобретаемых у акционерного общества акций, что дает впоследствии возможность ему самому либо иному лицу, которому акционером переданы акции, участвовать в получении части прибыли акционерного общества, распределяемой по итогам деятельности за определенный период. В дальнейшем имущественное участие акционера, главным образом, сводится именно к получению части прибыли, которая начисляется ему в виде дивиденда. Право на дивиденд удостоверяется акцией вне зависимости от ее категории или типа. Не существует бездивидендных акций, поскольку такие ценные бумаги не соответствовали бы сути организации акционеров объединению капиталов для получения прибыли (п.1 ст.66 ГК). В зависимости от категории или типа акций различается лишь процедура начисления и выплаты дивидендов.

Таким образом, под субъективным правом на дивиденд следует понимать установленную законом возможность получения акционером или иным управомоченным лицом, например, номинальным держателем, части прибыли акционерного общества, распределяемой по итогам его деятельности за определенный период.

Юридическая природа права на дивиденд

Дав понятие субъективному праву на дивиденд, следует определить его место среди известных классификационных групп, разработанных в цивилистической науке. Решая указанную задачу, законодатель, руководствуясь традиционным делением гражданских прав на вещные и обязательственные, отнес право на дивиденд к категории обязательственных прав (согласно п.1 ст.2 Закона об АО права, удостоверяемые акцией, являются обязательственными). Такой подход, по нашему мнению, объясняется не столько тем, что по своей юридической природе право на дивиденд сродни обязательственному праву, сколько тем, что причисление рассматриваемого права к группе вещных прав выглядело бы явной бессмыслицей. Иначе говоря, из двух зол было выбрано меньшее.

Насколько же правомерно утверждение о том, что акция удостоверяет обязательственное право акционера на дивиденд? Прежде всего следует обратиться к легальному определению обязательства. Согласно п.1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. При этом право требования может быть удостоверено ценной бумагой. Ценные бумаги с обязательственно-правовым содержанием хорошо известны отечественной цивилистике. В рассматриваемом случае обязательственное право кредитора-акционера по своему содержанию должно представлять собой возможность требования от должника - акционерного общества денежной суммы либо передачи иного имущества в виде дивидендов. Указанное право удостоверяется ценной бумагой акцией.

Основная особенность использования института ценных бумаг для удостоверения субъективных гражданских прав заключается в том, что осуществление (передача) последних возможно только при предъявлении ценной бумаги (ст.142 ГК РФ). Права из бумаги неотступно следуют за правом на бумагу и наоборот. Что касается обязательственного права на дивиденд, якобы удостоверяемого акцией, то для его осуществления совершенно не обязательно предъявлять акцию, более того, субъектом указанного права может выступать и не акционер, а лицо, уже переставшее быть участником общества. Так, согласно ч.2 п.4 ст.42 Закона об АО правом на получение промежуточных дивидендов обладают акционеры и номинальные держатели акций, включенные в реестр акционеров общества не позднее чем за 10 дней до даты принятия решения о выплате дивидендов, а правом на получение годовых дивидендов - акционеры и номинальные держатели акций, внесенные в реестр в день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров. В этой связи вполне реальна ситуация, когда акционер, внесенный в список лиц, имеющих право на дивиденд, согласно ч.2 п.4 ст.42 Закона об АО продает принадлежащие ему акции (до момента фактического получения дивидендов) третьему лицу новому акционеру, который, будучи владельцем акции, удостоверяющей право на дивиденд, не может осуществить это право, поскольку законодатель связывает процедуру его осуществления не с предъявлением акции, а с фактом включения в список управомоченных лиц, составляемый советом директоров общества. Кроме этого, de lege lata возникновение обязательственного права на дивиденд обусловлено не столько фактом приобретения акции, сколько иными обстоятельствами. Согласно п.1 ст.42 Закона об АО акционерное общество вправе само решать вопрос о выплате дивидендов, вследствие чего правомерно говорить о праве акционера лишь на объявленный дивиденд, что было подчеркнуто и в п.13 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального Закона "Об акционерных обществах"" (далее Постановление N 4/8). Таким образом, по общему правилу, до принятия решения о выплате дивидендов советом директоров или общим собранием акционеров общества обязательственное право на дивиденд (право требования выплаты определенной денежной суммы или предоставления иного имущества в виде дивидендов) у акционеров отсутствует, поскольку правообразующим юридическим фактом здесь является объявление дивидендов уполномоченным органом акционерного общества.

Если обязательственное право на дивиденд отсутствует у акционера до момента объявления дивидендов, то возникает вопрос о том, какое же тогда дивидендное право изначально удостоверяется акцией? По своей природе это особое, так называемое корпоративное право. К сожалению, отечественный законодатель не воспринял конструкцию корпоративных прав, и в настоящее время о корпоративном праве на дивиденд можно говорить лишь в рамках цивилистической доктрины. Игнорирование корпоративных прав, отказ от их защиты приводит к грубым злоупотреблениям со стороны членов совета директоров, исполнительных органов общества, крупных акционеров. Так, прикрываясь правом на объявление дивидендов, акционерное общество может сколь угодно долго не выплачивать дивиденды рядовым акционерам без ощутимых последствий. Хотя очевидно, что при этом нарушаются имущественные интересы держателей мелких пакетов акций, не способных обеспечить принятие решения о выплате дивидендов. Признание за акционерами корпоративного права на дивиденд исключило бы возможность подобных злоупотреблений. В связи с этим хочется привести классический пример защиты корпоративного права на дивиденд, неизменно присутствующий в подавляющем большинстве монографий по корпоративному праву, издаваемых в США.

Компания Форда в течение длительного времени выплачивала своим акционерам дивиденды повышенного размера. Однако с октября 1915 г. суммы выплачиваемых дивидендов значительно сократились. Акционеры, владеющие 10 % акций компании, обратились в суд с требованием о взыскании недополученных денежных сумм. Генри Форд мотивировал снижение размера дивидендов необходимостью вложения средств в развитие производства. Своим решением суд частично удовлетворил требование истцов. В решении апелляционной инстанции по жалобе, поданной компанией "Форд Моторс", указывалось, что жалоба не подлежит удовлетворению, поскольку развитие производства не может осуществляться за счет средств, предназначенных для выплаты дивидендов, и действиями компании "Форд Моторс" в данном случае были нарушены права акционеров на участие в прибыли1.

Корпоративное право на дивиденд это возможность акционера участвовать в получении прибыли от деятельности общества. Для его возникновения достаточно приобретения акции. В свою очередь, оно лежит в основе возникновения так называемого кредиторского права на дивиденд, для появления которого помимо владения акцией требуются дополнительные юридические факты, определяющим среди которых является принятие уполномоченным органом акционерного общества решения о выплате дивидендов. Кредиторское право на дивиденд это право требования к акционерному обществу о выплате определенной денежной суммы или предоставлении иного имущества в виде дивиденда. По своей юридической природе кредиторское право на дивиденд, вне сомнения, является обязательственным правом. Материальным объектом корпоративного права на дивиденд является часть чистой прибыли акционерного общества. Применительно к кредиторскому праву таковым выступает денежная сумма с четко определенным размером либо иное идентифицированное имущество. Корпоративное право существует у акционера в течение всего периода его участия в акционерном обществе до момента продажи акций. Кредиторское право на дивиденд погашается фактической выплатой дивидендов. Различия между указанными правами этим не ограничиваются2.

С практической точки зрения наибольший интерес представляет кредиторское право на дивиденд, поскольку именно оно получило закрепление в законодательстве.

Источник выплаты дивидендов

Единственным источником средств, за счет которых могут выплачиваться дивиденды, является чистая прибыль акционерного общества, т.е. прибыль, оставшаяся после налогообложения. Дивиденды по обыкновенным и привилегированным акциям общества выплачиваются непосредственно из чистой прибыли общества за текущий год. Однако для привилегированных акций определенных типов допускается опосредованная выплата дивидендов. В этом случае из чистой прибыли формируются специальные фонды акционерного общества (п.2 ст.42 Закона об АО), из которых впоследствии выплачиваются дивиденды по таким привилегированным акциям.

В основе последующих действий органов управления акционерного общества, связанных с выплатой дивидендов, лежит решение о распределении чистой прибыли общества по итогам годовой деятельности, принятие которого относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (п.2 ст.48 Закона об АО). При его принятии целесообразно установить порядок определения сумм, направляемых на выплату дивидендов в зависимости от категорий и типов акций.

Особенности формирования дивидендной базы акционерного общества обусловливаются выбором одной из двух основных моделей распределения чистой прибыли. Первая модель представляет собой формирование дивидендного фонда, не являющегося специальным в смысле п.2 ст.42 Закона об АО. В течение года, следующего за отчетным, дивиденды выплачиваются акционерам за счет средств этого фонда. По существу, расходуется прибыль предыдущих лет. Недостатком такой модели является необходимость четкого определения величины дивидендного фонда и невозможность в связи с этим выплачивать дивиденды в размере, превышающем установленный. Суть второй модели заключается в том, что расход чистой прибыли, в том числе и на выплату дивидендов, производится в пределах утвержденной общим собранием акционеров сметы. Смета, как правило, устанавливается в процентном соотношении с предполагаемой чистой прибылью текущего года. Промежуточные дивиденды выплачиваются в течение года в рамках утвержденной сметы. Следующее годовое общее собрание акционеров утверждает размер израсходованной в течение года прибыли и принимает решение об использовании нераспределенной прибыли, в том числе и на выплату дивидендов.

Порядок объявления и выплаты дивидендов

Руководствуясь принятым общим собранием акционеров решением о распределении прибыли, совет директоров принимает решение о выплате промежуточных дивидендов, о размере и форме их выплаты. Промежуточными дивидендами согласно п.1 ст. 42 Закона об АО признаются ежеквартальные и полугодовые дивиденды. Решение о выплате годовых дивидендов принимается общим собранием акционеров, но исключительно по инициативе совета директоров, поскольку вопрос о рекомендациях по размеру дивиденда и порядку его выплаты отнесен к исключительной компетенции совета директоров (подп. 12 ч.2 ст.65 Закона об АО). Вопрос о выплате годовых дивидендов не отнесен к исключительной компетенции общего собрания акционеров, поэтому уставом общества его решение может быть предоставлено совету директоров.

Управомоченный орган управления акционерного общества может принимать решения о выплате дивидендов только по размещенным акциям, т.е. по тем, которые были отчуждены акционерным обществом их владельцам по гражданско-правовым сделкам. По акциям, находящимся в распоряжении выпустившего их акционерного общества, дивиденды не начисляются (ч.3 п.4 ст.34; ч.2 п.3 ст.72; ч.2 п.6 ст.76 Закона об АО).

Дивиденды выплачиваются в денежной форме, однако допускается выплата и в иной форме, если это прямо предусмотрено в уставе акционерного общества.

Размер годового дивиденда, определяемый общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров, не может быть больше рекомендованного и меньше выплаченных промежуточных дивидендов.

Право на получение объявленных дивидендов получают акционеры - владельцы акций тех видов и типов, которые определены в решении о выплате дивидендов. Указанным решением устанавливается также очередность их выплаты. Содержание права на дивиденд будет различным у владельцев разных категорий и типов акций. В наибольшей степени гарантированным является право на получение годового дивиденда владельцами привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества. Но даже в этом случае общее собрание акционеров вправе принять решение о выплате дивидендов по таким акциям в неполном размере или объявить о невыплате дивидендов. Закон указывает три возможных способа определения размера дивиденда:

а) в твердой денежной сумме;

б) в процентах к номинальной стоимости акций;

в) установление особого порядка.

Дивиденды могут быть перечислены номинальным держателям акций, в качестве которых выступают лица, зарегистрированные в системе ведения реестра, в том числе являющиеся депонентами депозитария, но не имеющие статуса владельцев акций.

Для осуществления процедуры выплаты дивидендов совет директоров акционерного общества составляет список лиц, имеющих право на их получение. В него должны быть включены акционеры и номинальные держатели акций, зарегистрированные в реестре акционеров не позднее чем за 10 дней до даты принятия советом директоров решения о выплате промежуточных дивидендов. Когда речь идет о выплате годовых дивидендов - акционеры и номинальные держатели, внесенные в реестр на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров. Список лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров, определяется по правилам ст.51 Закона об АО.

Дата выплаты промежуточных дивидендов определяется решением совета директоров, но не может быть назначена ранее 30 дней со дня принятия такого решения. Дата выплаты годовых дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. Очевидно, что годовые дивиденды, объявленные общим собранием акционеров, не могут быть выплачены ранее 1 марта года, следующего за отчетным, поскольку само годовое общее собрание акционеров не может быть проведено ранее этой даты (ч.3 п.1 ст.47 Закона об АО). В то же время предельная дата выплаты дивидендов законодательством не устанавливается, поэтому они могут быть выплачены в конце года, следующего за отчетным.

Специальные требования, касающиеся сроков выплаты дивидендов по акциям, принадлежащим государству, устанавливались применительно к акционерным обществам, созданным в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий3. Такими обществами годовые дивиденды должны были перечисляться в бюджет не позднее 1 мая года, следующего за отчетным. По истечении указанного срока невнесенная сумма считалась недоимкой и взыскивалась с начислением пени в установленном порядке. Многочисленные нормативные акты о приватизации, содержащие подобные правила, в подавляющем большинстве не отменены, однако они не должны применяться к отношениям по выплате годовых дивидендов как не соответствующие Закону об АО (ст.12 ГК РФ). В этом случае нельзя ссылаться на специфику правового регулирования акционерных обществ, образованных в процессе приватизации (п.5 ст.1 Закона об АО), поскольку она затрагивает лишь процесс создания и правовое положение акционерного общества, что было особо подчеркнуто в абз.5 п.1 Постановления N 4/8. Вопросы определения порядка и сроков выплаты дивидендов затрагивают права акционеров и не могут быть отнесены ни к процессу создания общества, ни к его правовому положению.

Правовые последствия невыплаты объявленных дивидендов

Акционерное общество, отказывающееся выплачивать акционерам объявленные дивиденды, тем самым нарушает обязательственные права акционеров на дивиденд. В этом случае акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему денежных сумм либо о присуждении имущества, когда дивиденды выплачиваются в неденежной форме. В судебной практике встречаются случаи, когда акционеры предъявляют к обществу виндикационные иски об истребовании имущества, причитающегося им в виде дивидендов, из незаконного владения акционерного общества. Очевидно, что такие иски не подлежат удовлетворению, поскольку виндикация классический вещно-правовой способ защиты права собственности, на дивиденды же до момента их выплаты у акционера не возникает права собственности, а есть лишь обязательственное право требования их выплаты. Кроме этого следует помнить, что из чужого незаконного владения можно истребовать только индивидуально-определенные вещи.

Кроме основной суммы долга, акционер вправе требовать согласно ст.395 ГК РФ взыскания процентов за неправомерное использование его денежных средств, если дивиденд выплачивается деньгами. Возможно также обращение в арбитражный суд с заявлением о признании акционерного общества несостоятельным, если сумма невыплаченных в денежной форме дивидендов составляет не менее 500 минимальных размеров оплаты труда (п.2 ст.5; п.1 ст.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом общества, могут требовать дивиденды не только не выплаченные, но и не объявленные. Однако такого права не возникает, когда акционерным обществом было принято решение о невыплате дивидендов по указанным акциям (п.13 Постановления N 4/8). Решая вопрос о наличии права требования выплаты дивидендов у владельцев кумулятивных акций, следует учитывать правило о накоплении дивидендов и их последующей выплате (ч.3 п.2 ст.32 Закона об АО). Владельцы некумулятивных акций получают право участвовать с правом голоса в общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов (ч.1 п.4 ст.32 Закона об АО). Кумулятивные акции становятся голосующими с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято (ч.2 п.4 ст.32 Закона об АО). В обоих случаях привилегированные акции перестают быть голосующими с момента выплаты по ним дивидендов в полном объеме.

Ограничения на выплату дивидендов

Законодательством предусмотрен ряд общих и специальных ограничений на выплату дивидендов (ст. 43 Закона об АО).

Назовем общие ограничения на выплату дивидендов. Общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов:

а) до полной оплаты всего уставного капитала, осуществляемой в соответствии со ст. 34 Закона об АО. Оплата уставного капитала, состоящего из номинальной стоимости акций, связывается законодателем именно с передачей имущества или имущественных прав, а не с фактом регистрации отчета об итогах выпуска акций. Регистрация отчета может как предшествовать оплате акций (например, при учреждении акционерного общества), так и осуществляться после нее (в случае оплаты дополнительных акций);

б) до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены акционерным обществом по требованию акционеров, в порядке, предусмотренном ст.76 Закона об АО;

в) в том случае, когда на момент выплаты дивидендов имеются признаки несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у акционерного общества в результате выплаты дивидендов. Определяющим признаком банкротства является неспособность акционерного общества удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства или обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения (ст.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"). Если признаки банкротства отсутствовали в момент принятия решения о выплате дивидендов, но появились на этапе их выплаты, то акционерное общество согласно п.4 Указа Президента РФ "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" от 18 августа 1996 г. N 1210 должно отсрочить выплату дивидендов. Дивиденды не выплачиваются до тех пор, пока не исчезнут признаки несостоятельности (банкротства) общества;

г) если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, меньше резервного фонда, меньше превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, либо если она станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов. Стоимость чистых активов это реальный показатель экономического состояния общества, складывающийся в результате его деятельности. Чистые активы это величина, определяемая путем вычитания из сумм активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его обязательств, принимаемых к расчету. Стоимость чистых активов оценивается по данным бухгалтерского баланса в порядке, установленном совместным приказом Минфина РФ и ФКЦБ РФ от 5 августа 1996 г. "О порядке оценки стоимости чистых активов акционерных обществ". Данный порядок оценки не распространяется на акционерные общества, осуществляющие страховую и банковскую деятельность. Для страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ, начиная с составления годового бухгалтерского отчета за 1996 г., применяется Порядок оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ, утвержденный совместным приказом Минфина РФ и ФКЦБ РФ от 24 декабря 1996 г. В отношении кредитных организаций, согласно письму ЦБ РФ от 28 октября 1996 г. N 350, вместо показателя чистых активов рассчитывается показатель собственных средств (капитала). Расчет производится в соответствии Положением о методике расчета собственных средств (капитала) кредитных организаций, утвержденным ЦБ РФ 1 июня 1998 г. N 31-П. Оценка статей баланса, участвующих в расчете стоимости чистых активов, производится в валюте РФ по состоянию на 31 декабря отчетного года.

Размеры уставного капитала и резервного фонда это показатели идеальные, фиксируемые в уставе акционерного общества (п.3 ст.11; п.1 ст.35 Закона об АО). Резервный фонд акционерного общества не может быть меньше 15 % от уставного капитала общества. Ежегодные отчисления в резервный фонд до его полного формирования производятся в сумме не менее 5 % от чистой прибыли (п.1 ст.35 Закона об АО). Особые требования предъявляются к акционерным обществам с иностранными инвестициями. Отчисления из прибыли в резервный фонд такого общества осуществляются до тех пор, пока этот фонд не достигнет размера 25 % от уставного капитала общества (п.30 постановления Совета Министров СССР от 13 января 1987 г. N 49 (в редакции от 3 сентября 1990 г.) "О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран").

В тех случаях, когда в уставе общества определяется ликвидационная стоимость привилегированных акций (п.2 ст.32 Закона об АО), появляется еще один идеальный показатель в виде разницы между ликвидационной стоимостью и номиналом привилегированных акций. Превышение суммы идеальных показателей над реальным показателем свидетельствует о финансовой нестабильности и невозможности выплаты дивидендов.

Что касается специальных ограничений на выплату дивидендов, то они связаны с порядком объявления и выплаты дивидендов по различным категориям и типам акций (п. 2, 3 ст.43 Закона об АО).

Принятие решения о выплате дивидендов акционерам является односторонней сделкой акционерного общества, направленной на возникновение обязательственного права на дивиденд. Поэтому, если решение было принято с нарушением требований ст.43 Закона об АО, такая сделка будет считаться недействительной на основании ст.168 ГК РФ.

Кандидат юридических наук

Ломакин Д.В.

---------------

1. См.: Wolfe A., Naffziger F., Legal perspectives of American business associations. Columbus, 1977. P. 378-382

2. См. подробнее: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997

3. См., напр., абз. 3 письма Минфина РФ и Госналогслужбы РФ от 8 декабря 1993 г. "О сроках и порядке перечисления в бюджет дивидендов и арендной платы".