Формирование уставного капитала хозяйственных обществ
Отличительной особенностью хозяйственных обществ является образование уставного капитала, формируемого в результате объединения денежных средств и имущества учредителей (участников). Порядок формирования уставных капиталов хозяйственных обществ (в том числе виды вкладов, порядок их внесения) определяется в настоящее время несколькими законами, в том числе Гражданским кодексом РФ, Законом "Об акционерных обществах" от 25 декабря 1995 г. (далее Закон об АО), Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. (далее Закон об ООО), а также некоторыми подзаконными актами. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (ООО) составляется из стоимости вкладов (ст. 90 ГК РФ) или из номинальной стоимости долей его участников (ст.14 Закона об ООО), а уставный капитал акционерного общества (АО) из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (ст. 25 Закона об АО).
Путем оплаты акций (долей участия) акционер (участник) делает вклад в уставный капитал общества. Законодательство требует реальной оплаты акций (долей) и внесения вклада в уставный капитал. В соответствии с действующим законодательством освобождение участника общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу, не допускается. Иными словами, акции (доли участия) общества не могут передаваться участникам безвозмездно, они обязательно должны быть оплачены, кроме этого обществу запрещается передавать акции (доли) в счет погашения долгов общества перед акционерами (участниками). Поэтому вкладом участника в уставный капитал общества не могут быть расходы по созданию общества. Каждый участник (акционер) обязан внести в общество реальные денежные средства или имущество, поскольку только уплата вклада дает право на участие в обществе.
При этом необходимо обратить внимание на то, что действующее законодательство требует частичной предварительной оплаты уставного капитала хозяйственных обществ. При учреждении АО не менее 50 % уставного капитала должно быть оплачено к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть - в течение года с указанного момента (ст. 28 Закона об АО). Уставный капитал ООО должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину, а оставшаяся часть уставного капитала общества подлежит оплате в течение года (п. 3 ст. 90 ГК РФ). Ранее действовавшее законодательство не предусматривало предварительного формирования уставного капитала. Так, в соответствии с п. 38 Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601, в течение 30 дней после регистрации общества должно быть оплачено не менее 50 % его уставного капитала, а в течение первого года деятельности внесены оставшиеся средства. Таким образом, формирование уставного капитала происходило уже после регистрации общества.
Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., как и действующее ныне законодательство, предусматривал частичную предварительную (до регистрации общества) оплату акций АО. Согласно ст. 327 ГК РСФСР 1922 г., четверть капитала должна быть оплачена до регистрации общества, а оставшийся капитал в течение года с момента регистрации. Законодательство многих европейских стран также предусматривает частичную оплату акций акционерного общества при его учреждении.
Таким образом, предусмотренную в законодательстве необходимость формирования уставного капитала хозяйственных обществ не следует рассматривать как прихоть законодателя. Появление подобной нормы является логичным отражением многовекового опыта создания и функционирования акционерных обществ. Известный русский юрист А.И. Каминка неоднократно подчеркивал, что "обеспечение основного капитала до возникновения акционерной компании является необходимым условием ее существования"1.
Но несовершенство действующего законодательства состоит в том, что требование предварительной оплаты уставного капитала не подкреплено четкой законодательной процедурой ее проведения. Закон требует, чтобы к моменту регистрации (т.е. до регистрации) общества было оплачено 50 % его уставного капитала. Значит, при подаче документов в соответствующие органы для регистрации учредители должны документально подтвердить факт оплаты 1/2 уставного капитала. Но общество в этот момент еще не создано, оно не может участвовать в гражданском обороте, а, следовательно, и принимать имущество и денежные средства в собственность, хотя органы управления обществом уже созданы. Поскольку создаваемое общество не обладает правами юридического лица, его органы не вправе действовать от имени общества. Поэтому нельзя ни вносить средства, передаваемые в уставный капитал общества, до его регистрации на его счета, ни непосредственно передавать органам управления.
Еще большие правовые проблемы вызывает предварительное (до регистрации) формирование уставного капитала общества путем внесения имущественных взносов. При формировании уставного капитала только имуществом, а не денежными средствами, учредители не могут передать имущество создаваемому обществу, поскольку последнее еще не зарегистрировано и не обладает правами юридического лица. Так, например, О.Н.Сыродоева в категоричной форме утверждает, что "до создания юридического лица невозможно ни подписать акт приемо-передачи, ... ни заключить договор аренды, по которому учредитель передает вновь создаваемому обществу право пользования помещениями в счет взноса в уставный капитал"2. В литературе высказываются мнения о том, что факт внесения вклада неденежными средствами должен устанавливаться подписанным всеми учредителями актом, подтверждающим предоставление имущества3. Согласно нормам ГК РСФСР 1922 г., взносы имуществом в оплату акций также должны были передаваться учредителям, на которых возлагалась обязанность сохранить поступившее в оплату акций имущество до передачи его правлению и которые солидарно отвечали за его сохранность.
Но правовая проблема заключается, по мнению автора, не в том, правомочны ли учредители заключать какие-либо сделки, необходимые для формирования уставного капитала создаваемого общества, и подписывать соответствующие акты. Она состоит в необходимости обеспечить обособление вносимого в оплату акций имущества в составе имущества учредителей. Законодательство содержит лишь общую норму, позволяющую осуществить подобное обособление: учредители общества, действующие как простое товарищество, по закону обязаны вести бухгалтерский учет общего имущества, который должен, несомненно, включать сведения о поступающих в оплату акций средствах (п.2 ст.1043 ГК РФ). При этом ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц, поскольку письмом Минфина РФ от 24 января 1994 г. N 7 "Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с осуществлением совместной деятельности", предусматривается порядок ведения отдельного (обособленного) баланса юридическим лицом участником договора о совместной деятельности, на котором и должно отражаться имущество простого товарищества4.
Таким образом, следует сделать однозначный вывод: предварительная оплата уставного капитала при внесении имущества должна производиться на обособленный баланс учредителя.
Виды вкладов в уставный капитал
Закон предусматривает, что вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку (п.6 ст.66 ГК РФ, п.1 ст.15 Закона об ООО). Как видим, перечень имущества и имущественных прав, которые могут быть внесены в уставный капитал хозяйственного общества, чрезвычайно широк.
Но из указанного общего правила законодательство делает определенные исключения применительно к некоторым хозяйственных обществам, занимающимся определенными видами деятельности (например, банковской). Существуют определенные ограничения и при формировании уставного капитала хозяйственного общества, создаваемого в качестве кредитной организации. Так, не допускается формирование уставного капитала кредитной организации ценными бумагами и нематериальными активами, а внесение иного имущества имеет количественные ограничения. В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 (в редакции от 3 февраля 1996 г.) "О банках и банковской деятельности", Банк России вправе устанавливать предельный размер неденежной части в уставном капитале кредитных организаций5. Например, телеграммой ЦБ РФ от 21 февраля 1994 г. N 47-94 "О минимальном размере уставного фонда банков" установлено, что в состав материальных активов могут быть включены только оборудование, другие производственные средства и материальное имущество, используемые банком в его основной деятельности, причем доля указанного имущества не должна превышать 20% в первые два года работы банка с доведением ее в последующем до 10 % с учетом капитализации собственных средств банка. Указанное ограничение не распространяется на размер доли внесенного имущества в оплату акций (пая) в виде банковского здания6. Требования подобного характера содержатся и в Инструкции ЦБ РФ от 17 сентября 1996 г. N 8 (действующей в редакции от 8 августа 1997 г.) "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации". В соответствии с п.10 приказа ЦБ РФ от 27 сентября 1996 г. N 02-368 "О введении в действие Инструкции N 49 "О порядке регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности"" не могут быть внесены в уставный капитал кредитной организации нематериальные активы (в том числе права аренды помещения) и ценные бумаги7.
Помимо законодательных ограничений на виды вкладов, вносимых в уставные капиталы хозяйственных обществ, акционеры (участники) общества могут добровольно в уставе общества предусмотреть ограничения на виды имущества, которые могут стать вкладом в уставный капитал. Но, как показывает практика, учредители хозяйственных обществ редко пользуются таким ограничением своих прав, поскольку они, как правило, заинтересованы в передаче имущественных взносов в уставный капитал создаваемого общества.
Поскольку в настоящее время хозяйственные общества обладают общей правоспособностью, ограничение на вносимые виды имущества в зависимости от вида деятельности общества устанавливаться не может. Подобное ограничение существовало, например, в ГК РСФСР 1922 г., согласно ст. 320 которого вносимое в АО имущество должно заключаться в такого рода товарах, вещах и материальных ценностях, операции с которыми входят в задачи этого общества или которые могут быть использованы в дальнейшей его деятельности.
Более предпочтительным видом вклада являются, несомненно, деньги, поскольку они легко могут быть обращены в любое имущество. В некоторых случаях законодательство, формально не запрещая формирование уставного капитала некоторых обществ имущественными вкладами, отдает предпочтение именно денежным вкладам. Так, согласно ст.25 Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации" 27 ноября 1992 г. N 4015-1 (в редакции Федерального закона от 31 декабря 1997 г. N 157-ФЗ), минимальный размер оплаченного уставного капитала, сформированного за счет денежных средств (выделено мною. - В.Б.), на день подачи юридическим лицом документов для получения лицензии на осуществление страховой деятельности должен быть не менее 25 тыс. минимальных размеров оплаты труда - при проведении видов страхования иных, чем страхование жизни, не менее 35 тыс. минимальных размеров оплаты труда - при проведении страхования жизни и иных видов страхования, не менее 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда - при проведении исключительно перестрахования.
Но вкладом в уставный капитал могут быть не только деньги, но и имущество или имущественные права, которые получили в законодательстве обобщающее понятие "неденежные средства (вклады)".
Рассмотрим разновидности неденежных вкладов.
Вкладом могут быть вещи как основная категория имущества. При этом характер, назначение и количество передаваемых вещей может быть различным. Автору приходилось на практике встречаться со случаями, когда в качестве вклада в уставный капитал вносились замороженное мясо птицы, каменный уголь, бензин и пр. Вкладом акционера в уставный капитал могут быть и ценные бумаги, являющиеся разновидностью имущества. Законодательство не содержит прямых ограничений на формирование уставного капитала общества ценными бумагами (за исключением уставных капиталов кредитных организаций), хотя путем его анализа можно прийти к выводу о невозможности внесения в уставный капитал некоторых ценных бумаг, например, определенного рода векселей. Следует согласиться с мнением М.Н.Израэлита, не допускавшим возможности внесения в уставный капитал акционерного общества векселей, выданных самим акционером, поскольку такой вексель является "единоличным обязательством подписчика, каковое уже имеется в выданной им подписке на акции"8. Но в то же время необходимо признать, что любой вексель представляет собой обязательство векселедателя, в связи с чем векселя, на первый взгляд, не могут быть вкладом в уставный капитал. В действительности же формализованное в векселе абстрактное обязательство превращается в имущество, которое само по себе имеет определенную стоимость. Вопрос оценки данного имущества не влияет на возможность его внесения в качестве вклада в уставный капитал.
В соответствии с действующим законодательством иностранная валюта не может быть вкладом участника в уставный капитал общества. Вложение резидентом иностранной валюты в уставный капитал общества в целях извлечения дохода и получения прав на участие в его управлении является валютной операцией, связанной с движением капитала и может осуществляться резидентами, в соответствии с валютным законодательством, только с разрешения Центрального банка РФ. Вносимая нерезидентами в уставный капитал общества иностранная валюта подлежит обязательной конвертации, и зачисление ее в уставный капитал общества производится в рублях. Более того, согласно действующему законодательству РФ, поступления в иностранной валюте инвестиций нерезидентов в уставный (складочный) капитал организаций при оплате акций, выпускаемых при создании общества или при увеличении размера его уставного капитала, имеют регистрационный характер. В соответствии с Положением о регистрационном порядке оплаты иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале организаций - резидентов Российской Федерации, утвержденным письмом ЦБ РФ от 7 июля 1997 г. N 482, зачисление средств нерезидентов в иностранной валюте в качестве взноса в уставный капитал общества осуществляется только при условии регистрации этих операций в главных управлениях (национальных банках) Центрального банка РФ. При этом поступающие в иностранной валюте в счет оплаты акций средства нерезидентов зачисляются в уставный (складочный) капитал соответствующих организаций только в валюте Российской Федерации (п. 1.4 и 1.5 Положения)9. Привлечение резидентами инвестиций от нерезидентов в уставный капитал общества в иной форме не требует предварительного получения лицензии или разрешения Банка России.
По мнению автора, вкладом участника в уставный капитал могут быть также авторские произведения: книги, дискеты с программами, картины, скульптуры и др.
Особую сложность вызывает внесение в качестве вклада в уставный капитал исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, получивших в законодательстве обобщающее название "интеллектуальная собственность".
Учитывая сложности и проблемы, связанные с внесением в уставный капитал имущественных прав и особенно интеллектуальной собственности, Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ дали соответствующие разъяснения. Согласно п.17 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее Постановление N 6/8), вкладом в уставный капитал не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау", поскольку в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку10. Поэтому вкладом может быть признано только право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством. Отметим ошибку, содержащуюся в данном Постановлении: регистрации подлежат лишь договоры на передачу прав пользования объектом промышленной собственности (изобретение, промышленный образец и др.), договор на передачу объектов авторского права не требует регистрации.
Необходимо остановиться и на таком специфичном виде вкладов в уставный капитал, как "ноу-хау". По смыслу Постановления N 6/8, вкладом в уставный капитал должно быть не само "ноу-хау", а право пользования им, причем передаваемое по зарегистрированному лицензионному договору. Но подобная формулировка противоречит самой природе и сущности данного института. Под "ноу-хау" (коммерческой тайной) понимается такая информация технического, организационного, служебного или коммерческого характера, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (ст.139 ГК РФ, ст.151 Основ гражданского законодательства). В отличие от изобретений "ноу-хау" не подлежит регистрации, а охраняется путем установления запрета на ее разглашение для лиц, получивших к ней доступ. Правовой формой передачи "ноу-хау" является договор, предмет которого само "ноу-хау" (информация), а не право на его использование. Поэтому существенным условием будет являться описание передаваемого "ноу-хау". В отличие от лицензионного договора, договор о передаче "ноу-хау" не подлежит какой-либо специальной регистрации.
Очень часто на практике передача в уставный капитал "ноу-хау" фактически означает отсутствие какого-либо вклада, поскольку данный термин используется для внесения вкладов, не обеспеченных имуществом (знаний, опыта, услуг по регистрации общества, комплект учредительных документов общества и др.). Е.А.Суханов оценил возможность внесения в уставный капитал "ноу-хау" следующим образом: "необходимо, чтобы имелось конкретное имущество, которое реально способно удовлетворить интересы потенциальных кредиторов, а не липовые "ноу-хау", которые никого не интересуют"11. Интеллектуальные и деловые качества гражданина, его знания, опыт, квалификация и способность к труду не могут быть вложены в уставный капитал, поскольку их нельзя отделить от гражданина и передать другим лицам. Использование же реально существующих "ноу-хау" в качестве вклада в уставный капитал практически невозможно, поскольку на этапе учреждения общества обладатель "ноу-хау" не имеет возможности обеспечить конфиденциальность передаваемой информации.
Согласно закону вкладом участника общества могут быть также имущественные права, например, право пользования имуществом. Ранее действовавшая норма Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601 предусматривала, что "вкладом участника акционерного общества могут быть... права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием...". В Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденном постановлением Совета Министров СССР N 590 от 19 июня 1990 г., прямо указывалось, что размер вклада и доли участника при передаче имущества в пользование обществу необходимо определять, исходя из арендной платы за пользование этим имуществом, исчисленной за весь срок пользования. То есть внесение в качестве вклада в уставный капитал права пользования имуществом означает возникновение между участником и обществом договора имущественного найма (аренды). В связи с этим высказывается мнение о том, что подобный взнос будет означать взаимозачет между обществом и акционером, что запрещено законом12. Но заключение самостоятельного договора аренды в данном случае невозможно, поэтому условия передачи имущества обществу в пользование должны быть, по мнению автора, составной частью договора приобретения акций (долей).
Поскольку существенным условием передачи имущества в пользование является срок пользования, неизбежно возникает вопрос о судьбе имущества и акционера после его окончания. Так, В.Долинская утверждает, что по истечении срока пользования имуществом участник, предоставивший имущество в пользование обществу, может изъять свой вклад и выйти из общества, продлить срок пользования или заменить свой вклад равным по стоимости13. Ошибочность подобного утверждения очевидна, поскольку размер любого вклада участника (в том числе в виде права пользования) определяется стоимостью вклада на момент его внесения и не зависит от дальнейшей судьбы вклада. Внесенные в виде вклада имущество, денежные средства могут быть впоследствии растрачены или уничтожены, но такое положение не дает оснований требовать от акционера дополнительных взносов в связи с утратой его вклада. Поэтому возврат акционеру имущества, переданного обществу в пользование, не будет влиять ни на судьбу акционера, ни на размер его вклада.
Более сложным является случай гибели имущества, переданного в пользование обществу, до истечения срока пользования. Закон об АО не регулирует указанные отношения, в связи с чем, вероятно, будут по аналогии применяться нормы Закона об ООО, устранившие правовую неопределенность. Согласно ст. 15 Закона об ООО в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока, если учредительными документами не предусмотрены иные способы и порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал.
Одним из способов обеспечения формирования уставного капитала хозяйственного общества реальным имуществом могло бы являться установление в законодательстве в качестве общей нормы перечня имущества и имущественных прав, которые не могут стать вкладом в уставный капитал. Так, по мнению автора, требуется законодательное закрепление запрета на внесение в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества "ноу-хау", поскольку порядок формирования уставного капитала делает невозможным передачу в уставный капитал "ноу-хау", обладающих реальной стоимостью. Тем самым действующее законодательство создает легальную возможность формирования уставного капитала акционерного общества фиктивными взносами под видом "ноу-хау".
Оценка неденежных вкладов в уставный капитал
Имущественный (неденежный) вклад участника хозяйственного общества должен быть оценен, чтобы исходя из его стоимости определить, какое количество акций (долей) приходится участнику, внесшему такой вклад. Особую сложность представляет установление реальной (рыночной) цены имущественного вклада, т.е. его реальная оценка. По мнению Е.А.Суханова, "в уставный капитал должно входить реальное имущество, которое может удовлетворить претензии потенциальных кредиторов. Естественно, что это не обязательно должны быть конкретные материальные вещи: это могут быть и авторские права, права требования и т.д. Но все обязательно должно иметь конкретную ценность и быть охраноспособным как объект гражданского права, а независимый аудит должен подтверждать, что этот нематериальный актив действительно стоит столько"14. Соответствие денежной оценки имущества его реальной стоимости имеет большое значение для наполнения и формирования уставного капитала хозяйственного общества. Как писал М.Н.Израэлит, "правильная оценка вносимого за акции имущества способствует правильному учету основного капитала, а неправильная оценка создает несоответствие между реальной стоимостью имущества и цифрой основного капитал, причем неправильность оценки находится в обратном отношении к капиталу, так как при преувеличенной оценке действительный капитал уменьшается и, наоборот, при пониженной капитал возрастает"15.
Денежная оценка имущества, вносимого в уставный капитал, имеет особенности и зависит, во-первых, от вида хозяйственного общества, во-вторых, от момента внесения вклада (при учреждении общества или при увеличении его уставного капитала).
Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал ООО, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества единогласно (п.2 ст.15 Закона об ООО). Итак, в ООО и в момент учреждения общества, и при увеличении его уставного капитала решение о денежной оценке имущественных вкладов принимается только общим собранием.
В акционерном обществе денежная оценка имущества, вносимого в уставный капитал при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями, а вносимого в оплату дополнительных акций и иных ценных бумаг общества советом директоров общества, при этом совет директоров должен установить рыночную стоимость имущества, вносимого в уставный капитал общества(п.3 ст.34 Закона об АО). Необходимо обратить внимание на то, что оценка имущества, вносимого при учреждении АО, производится учредителями единогласно (ст. 9 Закона об АО), в то время как при внесении имущества в уставный капитал действующего общества его оценивает совет директоров большинством голосов присутствующих, при наличии не менее половины директоров (ст. 65, 68, 77 Закона об АО).
Большая либеральность акционерного законодательства проявляется и при решении вопроса о привлечении к оценке неденежного вклада независимого эксперта.
В соответствии с п.2 ст.15 Закона об ООО, если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым экспертом, при этом но
