Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 31 октября 2011 г. N Ф03-4581/11 по делу N А37-216/2010

г. Хабаровск

31 октября 2011 г.

N Ф03-4581/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 31 октября 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: Г.А. Камалиевой

Судей: С.И. Гребенщикова, Е.К. Яшкиной

при участии:

от истцов: Яцко А.А. - адвокат, ордер от 18.10.2011 N 188

от иных участвующих в деле лиц: представители не явились

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Карпенко Андрея Григорьевича, Сивуна Алексея Николаевича

на решение от 06.04.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2011

по делу N А37-216/2010 Арбитражного суда Магаданской области

Дело рассматривали: в суде первой инстанции - судья Э.Л. Дьячкова, в суде апелляционной инстанции - судьи Т.Д. Козлова, Т.С. Гетманова, С.Б. Ротарь

по иску Карпенко Андрея Григорьевича, Сивуна Алексея Николаевича

к обществу с ограниченной ответственностью "Алкен", Диденко Петру Ивановичу, Новицкому Аркадию Евгеньевичу

третьи лица: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области, Коммерческий банк "Адмиралтейский" (общество с ограниченной ответственностью) в лице филиала "Магаданский" общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Адмиралтейский", общество с ограниченной ответственностью "Авек Плюс"

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Алкен" от 15.01.2010

Карпенко Андрей Григорьевич (далее - Карпенко А.Г.), Сивун Алексей Николаевич (далее - Сивун А.Н.), являясь участниками общества с ограниченной ответственностью "Алкен" (далее - ООО "Алкен", общество; ОГРН: 1024900956431, адрес (место нахождения): 685000, Магаданская обл., г. Магадан, Марчеканское шоссе, 45), обратились в Арбитражный суд Магаданской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к ООО "Алкен", участникам ООО "Алкен" Диденко Петру Ивановичу, Новицкому Аркадию Евгеньевичу о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Алкен" от 15.01.2010, оформленного протоколом от 22.01.2010 N 1.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Магаданской области (далее - МИФНС N 1 по Магаданской области; ОГРН: 1044900038160, адрес (место нахождения): 685000, Магаданская обл., г. Магадан, ул. Пролетарская, 39), общество с ограниченной ответственностью "Авек Плюс" (далее - ООО "Авек Плюс"; ОГРН: 1104910000480, адрес (место нахождения): 685000, Магаданская обл., г. Магадан, Марчеканское шоссе, 45), Коммерческий банк "Адмиралтейский" (общество с ограниченной ответственностью) в лице филиала "Магаданский" общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Адмиралтейский" (далее - КБ "Адмиралтейский", банк; ОГРН: 1037739763753, адрес (место нахождения): 119034, г. Москва, Лопухинский пер., 6/1).

Решением от 04.06.2010, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 28.12.2010 решение от 04.06.2010 и постановление апелляционного суда от 25.08.2010 отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела решением суда от 06.04.2011, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2011, в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, участники ООО "Алкен" Карпенко А.Г., Сивун А.Н. обратились в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просят решение от 06.04.2011 и постановление от 27.06.2011 отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В обоснование правовой позиции заявителями приведены доводы о том, что предоставленное ООО "Авек Плюс" банку поручительства по кредитным обязательствам ООО "Алкен" не является встречным обязательством по передаче ему в собственность имущества ООО "Алкен". Отмечают, что исполнение ООО "Авек Плюс" обязательств ООО "Алкен" перед банком влечет переход прав требования кредитора на сумму исполненного поручительства. Полагают, что судами необоснованно не дана оценка показаниям свидетеля, а также не удовлетворено ходатайство о проведении почерковедческой экспертизы.

ООО "Алкен", Новицкий А.Е., Диденко П.И. в отзыве на кассационную жалобу, считая принятые судебные акты законными и обоснованными, отклонили изложенные в ней доводы.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель истцов поддержал доводы кассационной жалобы и настаивал на ее удовлетворении.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, участия в заседании суда кассационной инстанции не принимали.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, с учетом доводов кассационной жалобы и возражений на нее, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не установил предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для их отмены исходя из следующего.

Участниками ООО "Алкен" являются: Диденко П.И., владеющий долей в уставном капитале общества в размере 50%, Новицкий А.Е., владеющий долей в уставном капитале общества 35%, а также Карпенко А.Г. и Сивун А.Н., владеющие долями в уставном капитале общества в размере 10% и 5 %, соответственно.

Арбитражными судами установлено, что 15.01.2010 проведено внеочередное общее собрание участников ООО "Алкен", на котором присутствовали: Диденко П.И., Сивун А.Н., Токарева М.И. - представитель Новицкого А.Е. по доверенности от 19.11.2009 N 49 АА 254471, Узюкова Е.Г. - представитель Карпенко А.Г. по доверенности от 28.12.2009 N 49 АА 287176, в повестку которого были включены следующие вопросы: 1) об изменении состава участников общества; 2) об утверждении Устава ООО "Алкен" в новой редакции; 3) о создании ООО "Алкен" совместно с другими лицами нового общества с ограниченной ответственностью с целью дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности, и одобрении условий и порядка создания нового общества с ограниченной ответственностью; 4) об одобрении сделок, заключаемых обществом.

На указанном собрании, оформленном протоколом от 22.01.2010, приняты следующие решения:

- по вопросу N 2 повестки дня решили: увеличить уставный капитал общества до требуемой суммы 10 000 руб. путем внесения участниками общества в кассу общества дополнительных вкладов ("за" - 4 (100%)); утвердить внесение дополнительных денежных вкладов участниками общества в уставный капитал общества ("за" - 4 (100%)); согласиться с предложениями, высказанными на собрании представителем участника общества Новицкого А.Е. Токаревой М.И. по изложению (изменению и дополнению) отдельных пунктов проекта новой редакции Устава общества и изложить проект новой редакции Устава общества с учетом этих изменений и дополнений ("за" - 4 (100%)); утвердить Устав общества в новой редакции, изложенной в соответствии с требованиями Гражданского Кодекса Российской Федерации и Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) и уточнениями (дополнениями и изменениями), принятыми участниками общества на настоящем собрании ("за" - 2 (85%), "против" - 2 (15%)); поручить директору общества Диденко П.И. представить новую редакцию Устава общества на государственную регистрацию в установленном законом порядке;

- по вопросу N 3 повестки дня решили: создать, учредив совместно с физическим лицом - гражданином Российской Федерации Соловьевым А.А. новое юридическое лицо - ООО "Авек Плюс" для продолжения им деятельности на предоставленном ООО "Алкен" участке недр в соответствии с лицензией на пользование участком недр серия МАГ номер 03351 вид БЭ; одобрить следующий порядок создания данного общества: размер уставного капитала создаваемого общества 10 000 руб., размер и номинальная стоимость долей участников создаваемого общества ООО "Алкен" - 50% уставного капитала номинальной стоимостью 5 000 руб., Соловьева А.А. - 50% уставного капитала номинальной стоимостью 5 000 руб.; оплата долей в уставном капитале производится участниками денежными средствами на 50% на момент государственной регистрации общества и оставшуюся половину не позднее года с момента государственной регистрации общества; вновь созданному обществу передать в собственность имущество ООО "Алкен", необходимое для осуществления деятельности по лицензии, а именно: грохот гидромеханический ГГМ-3, промывочный прибор ПБШ-40, дизельные электростанции ГСФ 100Д в количестве 4 единиц, насосные станции 8 НВД в количестве 46 единиц, бульдозер D475 A-3 Komatsu, экскаватор PC750LC-6K, находящиеся в залоге у ООО КБ "Адмиралтейский" по кредитному договору N КЮ/79 от 20.11.2007, по согласованию с последним с условием предоставления вновь созданным обществом ООО КБ "Адмиралтейский" поручительства по исполнению обязательств ООО "Алкен" по данному и другим действующим кредитным договорам; уполномочить директора общества Диденко П.И. от имени ООО "Алкен" на совершение всех действий и подписание всех документов, необходимых для учреждения ООО "Авек Плюс" ("за" - 85%, "против" - 15%).

По другим вопросам, включенным в повестку собрания, решения не принимались.

В соответствии со статьей 43 Закона об ООО решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному участнику общества.

Карпенко А.Г., Сивун А.Н., ссылаясь на то, что внеочередное собрание участников общества проведено с нарушением порядка созыва, а именно, отсутствует письменное уведомление участника общества Карпенко А.Г. о предстоящем собрании, а также, что оспариваемым решением фактически проведена реорганизация общества, и считая, что данным решением Карпенко А.Г. и Сивун А.Н. причинены убытки, последние обратились в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 36 Закона об ООО орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из отсутствия совокупности указанных выше оснований для признания оспариваемого решения собрания недействительным.

Установив, что представленная в материалы дела почтовая квитанция от 04.12.2009 N 98617 с описью вложения от 04.12.2009 подтверждает надлежащее уведомление Карпенко А.Г. о проведении 15.01.2010 собрания участников общества, арбитражными судами сделан правильный вывод о соблюдении ООО "Алкен" при подготовке внеочередного общего собрания требований статьи 36 Закона об ООО.

Также судами первой и апелляционной инстанций сделан соответствующий установленным по делу фактическим обстоятельствам вывод об отсутствии нарушений, связанных с осуществлением участником общества права на внесение предложений о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов, поскольку направленное 29.12.2009 в адрес директора ООО "Алкен" письмо о включении в повестку дня собрания дополнительного вопроса на дату проведения собрания в адрес общества не поступило, в связи с чем дополнительный вопрос в повестку дня включен не был.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 33 Закона об ООО изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества, относится к компетенции общего собрания общества, решение по которому принимается большинством - не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (пункт 8 статьи 37 Закона об ООО).

При исследовании и оценке имеющихся в материалах дела доказательств по правилам статьи 71 АПК РФ, арбитражными судами установлено, что решение об утверждении Устава ООО "Алкен" в новой редакции принято участниками, обладающими 85% голосов, что не противоречит требованиям пункта 8 статьи 37 Закона об ООО и не может являться основанием для признания решения внеочередного общего собрания участников общества от 15.01.2010 недействительным.

При этом судами принято во внимание, что поскольку на собрании присутствовали все участники общества, рассмотрение не включенного в повестку дня вопроса об увеличении уставного капитала общества до установленного статьей 14 Закона об ООО минимального размера уставного капитала, с учетом принятия по нему единогласного решения о внесении участниками в кассу общества дополнительных денежных средств также не противоречит пунктам 1, 2 статьи 36, пунктам 7, 8 статьи 37 Закона об ООО.

Проверяя соответствие принятого участниками общества решения о создании нового юридического лица требованиям Закона об ООО, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, и давая оценку доводам истцов, арбитражные суды пришли к правильному выводу, что принятое на внеочередном собрании участников общества решение по третьему вопросу повестки собрания не может считаться решением о реорганизации юридического лица в форме выделения, поскольку на оспариваемом собрании разделительный баланс, как того требуют статьи 58, 59 ГК РФ, не утверждался. Кроме того, судами установлено, что согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц вновь созданное общество "Авек Плюс" зарегистрировано как самостоятельное общество, учредителями которого явились ООО "Алкен" и Соловьев А.А. с 50% доли уставного капитала каждый.

Более того, установив, что ООО "Авек Плюс" создано в целях продолжения им деятельности на предоставленном участнику общества - ООО "АЛКЕН" участке недр в соответствии с лицензией на пользование участком недр серия МАГ номер 03351 вид БЭ, а согласно статье 17.1 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" право пользование участками недр переход к другому субъекту предпринимательской деятельности, в том числе и в случае, если юридическое лицо - пользователь недр выступает учредителем нового юридического лица, созданного для продолжения деятельности на предоставленном участке недр в соответствии с лицензией на пользование участком недр, при условии, если новое юридическое лицо образовано в соответствии с законодательством Российской Федерации и ему передано имущество, необходимое для осуществления деятельности, указанной в лицензии на пользование участком недр, и доля прежнего юридического лица - пользователя недр в уставном капитале нового юридического лица на момент перехода права пользования участком недр составляет не менее половины уставного капитала нового юридического лица, судами сделан правильный вывод об отсутствии правопреемства между ООО "Авек Плюс" и ООО "Алкен".

В соответствии с пунктом 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением.

При этом исходя из пункта 4 статьи 575 ГК РФ не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями.

Решением внеочередного общего собрания, состоявшемся 15.01.2010, было принято решение о передаче в собственность ООО "Авек Плюс" имущества ООО "Алкен", необходимого для осуществления деятельности по лицензии, а именно: грохот гидромеханический ГТМ-3, промывочный прибор ПБШ-40, дизельные электростанции ГСФ 100Д в количестве 4 единиц, насосные станции 8 НВД в количестве 4 единиц, бульдозер D475 А-3 Komatsu, экскаватор PC750LC-6K, находящиеся в залоге у ООО КБ Адмиралтейский" по кредитному договору N КЮ/79 от 20.11.2007, по согласованию с последним с условием предоставления вновь созданным обществом КБ "Адмиралтейский" поручительства по исполнению обязательств ООО "Алкен" по данному и другим действующим кредитным договорам.

Пунктом 1 статьи 27 Закона об ООО предусмотрена обязанность участников общества, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества.

Пунктом 4.10 договора об учреждении ООО "Авек Плюс" от 09.02.2010 предусмотрено, что указанное выше имущество передается ООО "Алкен" в качестве вклада в имущество ООО "Авек Плюс".

Выполняя указание суда кассационной инстанции и выяснив на что была направлена воля сторон по передаче вновь созданному обществу в собственность имущества ООО "Алкен", необходимого для осуществления деятельности в соответствии с лицензией, а также проверив соответствие решения в этой части (пункт 3, вопрос 3 повестки решения) требованиям пункта 4 статьи 575 ГК РФ, арбитражные суды пришли к правильному выводу, что оснований для признания оспариваемого решения общего собрания в части принятого участниками общества решения по передаче имущества как не соответствующего требованиям статей 572, 575 ГК РФ не имеется, поскольку ООО "Алкен", исполняя обязанность по внесению вклада в имущество ООО "Авек Плюс" как участник данного общества, получает право на соответствующую долю в его уставном капитале.

В силу статьи 66 и части 3 статьи 213 ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов (взносов) учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Учитывая, что вклад в имущество общества влияет на размер чистых активов общества, исходя из которого определяется действительная стоимость доли каждого участника общества (статья 14 Закона об ООО), а также решается вопрос о распределении прибыли общества между участниками (статья 29 Закона об ООО), довод Карпенко А.Г. и Сивуна А.Н. о безвозмездном характере полученного ООО "Авек Плюс" имущества обоснованно признан арбитражными судами несостоятельным.

Карпенко А.Г., Сивун А.Н. в нарушение статьи 65 АПК РФ не представили относимых и допустимых доказательств, подтверждающих, что воля ООО "Алкен" при передаче спорного имущества в качестве вклада в имущество ООО "Авек Плюс" была направлена на безвозмездную передачу этого имущества без приобретения каких-либо прав.

Также судами установлено, что по состоянию на 30.03.2010 задолженность ООО "Алкен" перед ООО КБ "Адмиралтейский" составляла: по кредитному договору от 22.11.2007 N КЮ/79 - 34 000 000 руб., по кредитному договору от 02.03.2009 N КЮ/102 - 231 200 дол. США, которая погашена ООО "Авек Плюс" на общую сумму 55 666 058, 91 руб. на основании заключенных с КБ "Адмиралтейский" договоров поручительства от 01.10.2010 NN П/КЮ/79-5, П/КЮ/102-4.

Исходя из фактических обстоятельств настоящего дела, суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

При этом ошибочность выводов судов обеих инстанций о том, что встречным предоставлением за внесенное имущество является предоставленное ООО "Авек Плюс" поручительство по обязательствам ООО "Алкен" перед КБ "Адмиралтейский" не повлекла принятия неправильных судебных актов и не повлияла на законность выводов судов обеих инстанций, сделанных по существу спора.

Доводы кассаторов аналогичны доводам, приводимым ими в суде апелляционной инстанции, и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судами при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебных актов, влияли на обоснованность и законность актов, опровергали выводы судов, в связи с чем, являются не состоятельными и не могут служить основанием для отмены судебных актов.

Иная оценка истцами установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование норм действующего законодательства сами по себе не означают факт нарушения или неправильного применения судами норм права при рассмотрении дела.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся в силу статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены обжалуемых судебных актов в любом случае, судом кассационной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены решения и постановления суда апелляционной инстанции и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 06.04.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2011 по делу N А37-216/2010 Арбитражного суда Магаданской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Г.А. Камалиева

Судьи

С.И. Гребенщиков Е.К. Яшкина