Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 15 ноября 2011 г. N Ф03-5528/11 по делу N А59-1404/2011

г. Хабаровск

15 ноября 2011 г.

N Ф03-5528/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 15 ноября 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: О.Г.Красковской

Судей: Е.К.Яшкиной, Г.А.Камалиевой

при участии:

от истца: Череcов А.Л. - представитель по доверенности от 11.01.2011 N 18-71

от ответчика: Абаева А.Н. - представитель по доверенности от 24.08.2011

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

открытого акционерного общества Пищекомбинат "Сахалинский"

на решение от 03.06.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2011

по делу N А59-1404/2011

Арбитражного суда Сахалинской области

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Л.В.Похолкова,

в апелляционном суде судьи: И.С.Чижиков, Л.Ю.Ротко, С.В.Шевченко

По иску открытого акционерного общества "Сахалинэнерго"

к открытому акционерному обществу Пищекомбинат "Сахалинский"

о взыскании 1 022 994 руб. 17 коп.

Открытое акционерное общество "Сахалинэнерго" (ОГРН 1026500522685, 693000, Сахалинская область, г.Южно-Сахалинск, Коммунистический пр-кт, 43) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к открытому акционерному обществу Пищекомбинат "Сахалинский" (ОГРН 1026500518560, 693000, Сахалинская область, г.Южно-Сахалинск, ул.Тихая, 104) о взыскании 1 022 994 руб. 17 коп., составляющих сумму основного долга за безучетное потребление электроэнергии за периоды с 05.07.2010 по 31.12.2010 и с 01.01.2011 по 16.02.2011.

Решением от 03.06.2011, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2011, требование истца удовлетворено в полном объеме.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ОАО Пищекомбинат "Сахалинский" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление апелляционного суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования истца. В обоснование своей жалобы заявитель привел доводы о несоответствии выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. В частности, заявитель оспаривает дату предыдущей проверки и величину мощности, по которым гарантирующим поставщиком произведен расчет стоимости безучетного потребления. Кроме того, заявитель, ссылаясь на пункт 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), ставит под сомнение принятый судами в качестве надлежащего доказательства по делу акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 16.02.2011. Опровергает сам факт нарушения ответчиком вторичных цепей в схеме подключения прибора учета, считая его неподтвержденным. Настаивает на отсутствии вины ответчика в нарушении работы измерительного прибора. Считает показания свидетелей и материалы видеосъемки ненадлежащими доказательствами по делу.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО "Сахалинэнерго", считая обжалуемые судебные акты законными и обоснованными, просило оставить их без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании кассационной инстанции, проведенном с использованием системы видеоконференц-связи в порядке статьи 153.1 АПК РФ, представители ОАО Пищекомбинат "Сахалинский" и ОАО "Сахалинэнерго" доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, поддержали в полном объеме, дав по ним пояснения.

Проверив законность состоявшихся судебных актов, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что правовых оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для их отмены не имеется.

Судами установлено, что 18.01.2011 между ОАО "Сахалинэнерго" (гарантирующий поставщик) и ОАО Пищекомбинат "Сахалинский" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 110093, предметом которого является обязанность гарантирующего поставщика осуществлять продажу электроэнергии, а также самостоятельно или с привлечением третьих лиц оказывать услуги по передаче электроэнергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителей, а покупатель - оплачивать приобретаемую электроэнергию и оказанные услуги.

Согласно пунктам 3.1.3, 3.1.4 договора покупатель обязан обеспечить учет потребляемой электроэнергии в соответствии с действующим законодательством РФ, а также обеспечить сохранность, целостность, исправность, работоспособность средств учета электрической энергии (мощности), сохранность пломб, знаков визуального контроля (стикеров), соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям в течение всего срока действия договора.

В силу пункта 4.6 договора переустановка или замена расчетных средств учета, изменение вторичной нагрузки измерительных трансформаторов, питающих расчетные электросчетчики, а также любые работы, связанные с нарушением или изменением схемы расчетного учета электроэнергии, нарушением средств защиты от несанкционированного доступа, производятся по письменной заявке покупателя по согласованию с гарантирующим поставщиком.

Пунктом 1.5.13 договора дано определение безучетному потреблению электрической энергии - выявленные случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и нормативно-правовыми актами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившемся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, а также в иных действиях покупателя, в частности: нарушены вторичные цепи в схеме подключения прибора учета и измерительных трансформаторов тока и напряжения, в том числе обратное чередование фаз; обнаруженные факты шунтирования приборов учета трансформаторов тока и напряжения; обрывы проводки во вторичных цепях; несоответствие схемы соединения средств учета паспортной схеме, в том числе типовой для данного вида средств учета; нарушение контактных соединений; использование проводов из разного вида металла; неправильно выполненное заземление или его отсутствие.

Пунктом 7.2 договора стороны согласовали, что в случае обнаружения гарантирующим поставщиком факта безучетного потребления или нарушений в работе средств учета покупателя объем потребления электрической энергии определяется по разрешенной к использованию мощности покупателя и их режима работы, с применением утвержденного на момент нарушения тарифа, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии. При отсутствии документально подтвержденных данных, свидетельствующих о величине разрешенной к использованию мощности и количестве часов работы в расчетном периоде, объем потребленной электроэнергии определяется по присоединенной (установленной) мощности с учетом всей зафиксированной мощности (в акте НЭП) нагрузки и режиму работы электроприемников 24 часа в сутки. Расчет производится за период с даты предыдущей контрольной проверки состояния средств учета до даты их восстановления и составления акта о приемке средств учета представителем гарантирующего поставщика.

16.02.2011 составлен акт о безучетном электропотреблении N 363ЮБ, которым сотрудниками ОАО "Сахалинэнерго" в результате проверки электроустановок покупателя, расположенных по адресу: г.Южно-Сахалинск, ул.Тихая, д.104 (производственная база), установлено нарушение вторичных цепей напряжения, выразившееся в несанкционированной врезке и установке коммутационного аппарата, позволяющее самовольно отключать цепи напряжения, идущие на заниженную колодку счетчика, и тем самым по своему усмотрению прекращать работу счетчика (искажать учет электроэнергии).

ОАО "Сахалинэнерго" на основании пункта 7.2 договора произвело перерасчет потребленной электроэнергии (с учетом уже оплаченной ранее ответчиком) с даты предыдущей проверки (05.07.2010) и до даты обнаружения нарушений вторичных цепей напряжения (16.02.2011) по установленной мощности 235 кВт.ч. и по тарифу, действовавшему на момент выявления нарушения.

Неоплата ОАО Пищекомбинат "Сахалинский" суммы задолженности в размере 1 022 994 руб. 17 коп. по вышеназванному расчету гарантирующего поставщика послужила основанием для обращения последнего с настоящим иском в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжению энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящегося в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По правилам статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 152 Правил N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно как и отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Дав оценку акту о безучетном электропотреблении от 16.02.2011 N 363ЮБ с учетом иных представленных в дело доказательств в соответствии со статьями 68, 71 АПК РФ, судебные инстанции обоснованно сочли его соответствующим по форме требованиям вышеназванной нормы права, указав, что он содержит сведения о способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, даты предыдущих проверок, объяснения представителя лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту, а также составлен с участием заместителя директора ОАО Пищекомбинат "Сахалинский" С.Г.Марковой.

Доводы заявителя кассационной жалобы о несоответствии указанного акта пункту 152 Правил N 530 по существу сводятся к несогласию с той оценкой, которая дана судами всей совокупности имеющихся в деле доказательств, переоценка которых недопустима в суде кассационной инстанции, а потому они подлежат отклонению.

Проанализировав имеющиеся в деле доказательства по содержанию с точки зрения установления факта наличия (отсутствия) безучетного потребления, суды пришли к выводам о подтвержденности факта нарушения вторичных цепей напряжения, а также о нарушении ответчиком обязательств по договору энергоснабжения в части обеспечения надлежащего технического состояния приборов учета, неисполнение которых привело к безучетному потреблению электрической энергии.

При этом судебными инстанциями в соответствии со статьей 88 АПК РФ приняты во внимание показания свидетелей В.М.Дракунова, Е.П.Шишкова, Ю.П.Болдырева, принимавших участие в составлении акта о безучетном энергопотреблении от 16.02.2011, подтвердивших факты обнаружения разрыва вторичных цепей и подключения аппарата, с помощью которого можно было отключать и включать электроэнергию, идущую к приборам учета.

Довод заявителя жалобы о необоснованном принятии судом показаний свидетелей противоречит статье 64 АПК РФ в связи с чем подлежит отклонению судом кассационной инстанции. Кроме того, указанные показания свидетелей оценены судами в совокупности с иными доказательствами, на основании которых суды пришли к выводу о доказанности истцом факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

Вместе с тем, судами учтено, что доказательств, подтверждающих предъявление покупателем в адрес гарантирующего поставщика письменной заявки, предусмотренной пунктом 4.6 договора от 18.01.2011, ответчиком вопреки статье 65 АПК РФ в материалы дела не представлено.

На этом основании суды, проверив расчет истца на его соответствие положениям Правил N 530, условиям договора от 18.01.2011, и признав его правильным, произведенным с учетом действующих в расчетном периоде тарифов потребления электроэнергии, пришли к выводу об обоснованности заявленного гарантирующим поставщиком требования о взыскании 1 022 994 руб. 17 коп. Суд кассационной инстанции находит выводы судов соответствующими положениям Правил N 530.

Довод заявителя кассационной жалобы о несогласии с примененной гарантирующим поставщиком при расчете величиной мощности не принимается во внимание окружным судом. Из материалов дела усматривается, что расчет безучетного потребления электроэнергии произведен истцом в соответствии с условиями договора от 18.01.2011 (пункт 7.2) по разрешенной (установленной) к использованию мощности (235 кВт), что не отрицалось представителем ответчика в судебном заседании кассационной инстанции.

Подлежит отклонению также довод ответчика об отсутствии его вины в нарушении работы измерительного комплекса как противоречащий требованиям статьи 539 ГК РФ, пункта 3.1.4 договора от 18.01.2011, обязывающих потребителя обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Иные доводы ОАО Пищекомбинат "Сахалинский", опровергающие факт безучетного потребления электроэнергии, о неправильном определении судами даты предыдущей проверки, основаны на неправильном толковании заявителем норм действующего законодательства в сфере энергоснабжения, противоречат установленным судами конкретным обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, а потому подлежат отклонению судом кассационной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебных актов, судами не допущено, поэтому решение и постановление апелляционного суда отмене, а кассационная жалоба - удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

постановил:

решение от 03.06.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2011 по делу N А59-1404/2011 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.Г.Красковская

Судьи

Е.К.Яшкина Г.А.Камалиева