Определение Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 22 ноября 2011 г. N Ф03-6329/11 по делу N А51-13742/2008

г. Хабаровск

22 ноября 2011 г.

N Ф03-6329/2011

Судья Л.Б.Шарипова

рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Радуга Вкусов"

на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2011

по делу N А51-13742/2008

Арбитражного суда Приморского края

Общество с ограниченной ответственностью "Пять Звезд" (далее - ООО "Пять Звезд") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к индивидуальному предпринимателю Воткиной Наталье Федоровне (далее - ИП Н.Ф.Воткина, предприниматель) о взыскании задолженности по договору поставки от 15.05.2008 в размере 79 470 руб. 61 коп. и пеней в размере 26 064 руб. 45 коп. (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением арбитражного суда от 30.06.2009 в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.01.2010, решение арбитражного суда от 30.06.2009 отменено, иск удовлетворен полностью.

Впоследствии общество с ограниченной ответственностью "Радуга Вкусов" (далее - ООО "Радуга Вкусов") обратилось с арбитражный суд с заявлением о замене стороны ее правопреемником.

Определением арбитражного суда от 12.07.2011, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2011, в порядке статьи 48 АПК РФ произведена замена ООО "Пять Звезд" его правопреемником - ООО "Радуга Вкусов".

В дальнейшем ИП Н.Ф.Воткина обратилась в арбитражный суд с заявлением о пересмотре постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009 по вновь открывшимся обстоятельствам.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2011 заявление предпринимателя удовлетворено, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009 отменено. Дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании суда апелляционной инстанции на 17.08.2011.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2011 производство по настоящему делу приостановлено до получения результатов судебно-почерковедческой экспертизы.

Впоследствии (26.10.2011) ООО "Радуга Вкусов" обратилось в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой на Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2011, которая подана по истечении срока подачи кассационной жалобы и не содержит ходатайство о его восстановлении.

В соответствии с пунктом 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" согласно части 5 статьи 317 АПК РФ решение, постановление арбитражного суда об отмене судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам и определение об отказе в удовлетворении заявления о пересмотре судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам могут быть обжалованы.

Судебный акт суда первой или апелляционной инстанции об удовлетворении заявления о пересмотре судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам или об отказе в удовлетворении такого заявления может быть обжалован соответственно в суд апелляционной или кассационной инстанции.

В силу части 1 статьи 276 АПК РФ кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Срок подачи кассационной жалобы, пропущенный по причинам, не зависящим от лица, обратившегося с такой жалобой, в том числе в связи с отсутствием у него сведений об обжалуемом судебном акте, по ходатайству указанного лица может быть восстановлен арбитражным судом кассационной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее чем через шесть месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта или, если ходатайство подано лицом, указанным в статье 42 настоящего Кодекса, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов обжалуемым судебным актом (ч. 2 ст. 276 АПК РФ).

В силу пункта 2 части 1 статьи 281 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции возвращает кассационную жалобу, если при рассмотрении вопроса о принятии кассационной жалобы к производству установит, что кассационная жалоба подана по истечении срока подачи кассационной жалобы, установленного настоящим Кодексом, и не содержит ходатайство о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока отказано.

С учетом указанных норм права, поскольку кассационная жалоба на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2011 подана заявителем 26.10.2011 согласно почтовому штемпелю на конверте, тогда как срок на обжалование указанного постановления апелляционного суда в кассационном порядке истек 22.09.2011, и отсутствует ходатайство о его восстановлении, кассационная жалоба ООО "Радуга Вкусов" подлежит возвращению на основании пункта 2 части 1 статьи 281 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ОПРЕДЕЛИЛ

1. Кассационную жалобу возвратить заявителю.

2. Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Радуга Вкусов" из федерального бюджета государственную пошлину по кассационной жалобе в сумме 2 000 руб., уплаченную по платежному поручению от 25.10.2011 N 13.

3. Выдать справку на возврат государственной пошлины.

4. Возвращение кассационной жалобы не препятствует повторному обращению с кассационной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для ее возвращения.

5. Определение о возвращении кассационной жалобы может быть обжаловано в срок, не превышающий месяца со дня вынесения определения, в порядке, установленном статьей 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Приложение: кассационная жалоба на 2 л. и приложенные к ней документы на 2 л., в том числе конверт, справка на возврат государственной пошлины от 22.11.2011 N Ф03-6329/2011.

Судья

Л.Б.Шарипова