Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 7 августа 2012 г. N Ф03-3345/12 по делу N А24-4635/2011

г. Хабаровск

07 августа 2012 г.

А24-4635/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 августа 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: С.Е. Лобаря

Судей: Л.Б. Шариповой, И.А. Тарасова

при участии:

от истца: Кулик А.А. - представитель по доверенности от 01.07.2012 N 7;

от ответчика: Трибунская Л.В. - зам. председателя по доверенности от 23.01.2012 N 42/КСП; Курмаева С.Р. - аудитор по доверенности от 23.01.2012 N 43/КСП;

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

закрытого акционерного общества "Эскада"

на решение от 10.02.2012, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2012

по делу N А24-4635/2011

Арбитражного суда Камчатского края

По иску закрытого акционерного общества "Эскада"

к Контрольно-счетной палате Камчатского края

о защите деловой репутации

Закрытое акционерное общество "Эскада" (ОГРН 1024101031240, место нахождения: г. Петропавловск-Камчатский, проспект Победы, 6) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с иском к Контрольно-счетной палате Камчатского края (ОГРН 10841010031240, далее - Контрольно-счетная палата, место нахождения: г. Петропавловск-Камчатский, ул. Владивостокская, 2/1, а/я 2) о признании распространенных сведений недостоверными и порочащими деловую репутацию истца (с учетом уточнения исковых требований), а именно:

стр. 20 - 23 Отчета:

"3. Поставки зерна Обществу по договорам с ЗАО "Эскада" для производства комбикорма сельхозпроизводителям Камчатского края.

В 2007 году Обществом (Покупатель) заключен договор поставки от 03.12.2007 N 3, в соответствии с которым ЗАО "Эскада" обязуется в соответствии со спецификацией к договору поставить ячмень и пшеницу фуражную (далее - товар), в количестве 4900,0 тн. насыпью по цене 9500,0 рублей (в том числе НДС) на общую сумму 46550,0 тыс. рублей. Сведения о количестве и цене товара в соответствии со спецификацией N 1 к договору указаны в таблице 7 (далее - фрагмент N 1);

Таблица 7

(в тыс. рублей) Наименование товара	Количество (в тоннах)		Цена, за 1 тонну, в том числе НДС		Стоимость, в том числе НДС
Пшеница фуражная	2600+\-10%		9,5		24 700,0
Ячмень	2300+\-10%		9,5		21 850,0
Итого:		4900+\-10%		46 550,0

"В соответствии со спецификацией к договору цена товара установлена на условиях СИФ порт Петропавловск-Камчатский; покупатель производит оплату товара путем 20% предоплаты, 50% от стоимости товара в течение трех банковских дней с момента прибытия товара в порт Петропавловск-Камчатский, 30% от стоимости товара в течение 1 месяца со дня получения товара на склад; отгрузка товара производится в январе-феврале 2008 года в течение 10 дней с момента перечисления Покупателем 20% предоплаты на расчетный счет Поставщика.

В нарушение пункта 3.1. спецификации к договору Общество уплатило предоплату в размере 47000,0 тыс. рублей, тогда как следовало оплатить 9310,0 тыс. рублей. (46550,0*20%)" (далее - фрагмент N 2);

"Согласно счетам-фактурам и товарным накладным, предоставленным на отдельные партии товара в период с 09.05.2008 по 30.06.2008, ЗАО "Эскада" произведена поставка зерна в количестве 4981,0 тн. на сумму 51105,0 тыс. рублей (с учетом НДС). Обществом произведена оплата ЗАО "Эскада" за поставленный по договору товар в сумме 68300,0 тыс. рублей (с учетом НДС). Дебиторская задолженность ЗАО "Эскада" перед Обществом по договору от 03.12.2007 N 3 составила 17195,0 тыс. рублей" (далее - фрагмент N 3);

"В нарушение пунктов 1.2, 4.1 договора ЗАО "Эскада" выставило, а Общество приняло к оплате счета-фактуры, в которых цена за тонну зерна превысила цену, указанную в спецификации N 1 к договору на 3785,5 тыс. рублей (4981,0 тн*10,2 тыс. рублей - 4981,0 тн*9,5 тыс. рублей). При этом изменения в договор поставки от 03.12.2007 N 3 в части увеличения цены стороны не вносили" (далее - фрагмент N 4);

"Таким образом, Обществом в 2008 году необоснованно произведена оплата ЗАО "Эскада" по договору поставки от 03.12.2007 N 3 в сумме 20980,5 тыс. рублей, из них 3785,5 тыс. рублей в связи завышением поставщиком договорных цен и 17195,0 тыс. рублей - необоснованная оплата" (далее - фрагмент N 5);

"В соответствии с пунктом 5 спецификации к договору, Покупатель вправе предъявить штрафные санкции за несвоевременную отгрузку товара в размере 0,5% от оплаченной суммы за каждый день просрочки. По состоянию на 14.03.2008 года Обществом перечислено на счет ЗАО "Эскада" 47000,0 тыс. рублей. Фактически товар ЗАО "Эскада" поставлен в период с 09.05.2008 года с задержкой на 44 дня (март-6 дней, апрель-30 дней, май-8 дней) после его предоплаты.

Вместе с тем Общество в соответствии с условиями спецификации N 1 к договору от 03.12.2007 N 3 не воспользовалось правом предъявления штрафных санкций к ЗАО "Эскада" за несвоевременную отгрузку товара в количестве 44 календарных дней в период с 25.03.2008 по 08.05.2008 в расчетной сумме 10340,0 тыс. рублей (47000,0*0,5%*44)" (далее - фрагмент N 6);

"Кроме того, Обществом произведена оплата в сумме 517,7 тыс. рублей (с учетом НДС) за жмых соевый в количестве 35,7 тн., полученный от ЗАО "Эскада" в соответствии с товарными накладными как поставки по договору от 03.12.2007 N 3, которая договором и спецификацией N 1 к договору не предусмотрена. Изменения либо дополнения в договор и спецификацию в части поставки жмыха соевого не вносились" (далее - фрагмент N 7);

"Фактически ЗАО "Эскада" поставлен товар по договору от 03.12.2007 N 3 на сумму 51105,0 тыс. рублей, данная сделка превысила 25% балансовой стоимости активов Общества и составила 26,3% от стоимости его активов на 30.09.2007 года в размере 194570,0 тыс. рублей согласно данным бухгалтерской отчетности Общества. В этой связи, заключение договора в соответствии с подпунктом 10.5.10. пункта 10 Устава (в старой редакции) требовало единогласного решения Совета директоров Общества" (далее - фрагмент N 8);

"В соответствии с пунктами 3.2, 3.3 договора от 03.12.2007 N 3 приемка товара по количеству и качеству осуществляется на складе покупателя. Между тем, на основании приказов директора для контроля и организации отгрузки зерна заведующая складом Общества командирована в Амурскую область, начальник производства Общества командирована в Приморский край. Всего командировочные расходы Общества составили 97,4 тыс. рублей. Кроме того, на основании приказа директора за качественный контроль по отгрузке зерна в вагоны с элеваторов Амурской области и Приморского края вышеуказанным работникам Общества за счет прибыли Общества выплачено поощрение в сумме 20,0 тыс. рублей. Таким образом, необоснованные расходы на оплату командировочных расходов и выплату поощрений работникам Общества составили 117,4 тыс. рублей, из них за счет прибыли предприятия - 20,0 тыс. рублей.

В 2008 году Обществом заключен договор поставки от 09.07.2008 N 4, в соответствии с которым ЗАО "Эскада" обязуется в соответствии со спецификацией к договору поставить ячмень, пшеницу фуражную и зерносмесь в количестве 14300,0 тн. насыпью по цене 11900,0 рублей (в том числе НДС) на сумму 170170,0 тыс. рублей.

Сведения о количестве и цене товара в соответствии с пунктом 1 Спецификации указаны в таблице 8.

Таблица 8

(в тыс. рублей) Наименование товара	Количество (в тоннах)		Цена за 1 тонну, в том числе НДС		Стоимость, в том числе НДС
1	2		3		4
Пшеница фуражная	6500+\-10%		11,9		77 350, 0
Ячмень	5000+\-10%		11,9		59 500,0
Зерносмесь	2800+\-10%		11,9		33 320,0
Итого:		14300+\-10%		170 170,0

В соответствии со спецификацией к договору цена товара установлена на условиях СИФ порт Петропавловск-Камчатский; покупатель производит 20% предоплаты, 50% от стоимости товара в течение трех банковских дней с момента прибытия товара в порт Петропавловск-Камчатский, 30% от стоимости товара в течение 1 месяца со дня получения товара на склад Покупателя; отгрузка товара производится в августе - сентябре 2008 года в течение 10 дней с момента перечисления Покупателем 20% предоплаты.

Согласно подпункту 10.5.10. пункта 10 Устава Общества (в старой редакции) сделка, совершенная между Обществом и ЗАО "Эскада" на сумму 170170,0 тыс. рублей является крупной сделкой, так как превысила 25% балансовой стоимости активов Общества и составила 80,9% от стоимости его активов на 30.06.2008 года (210452,0 тыс. рублей). В этой связи, заключение договора требовало единогласного решения Совета директоров Общества" (далее - фрагмент N 9);

"Согласно счетам-фактурам и товарным накладным, предоставленным на отдельные партии зерна в период с 30.09.2008 года по 09.12.2008 года ЗАО "Эскада" произведена поставка товара в количестве 8214,9 тн. на сумму 94228,2 тыс. рублей (с учетом НДС). Обществом произведена оплата за поставленный товар ЗАО "Эскада" в размере 74800,0 тыс. рублей.

К проверке представлено дополнительное соглашение от 11.01.2009 N 1 к договору поставки (далее - Соглашение), подписанное сторонами договора. Как следует из пункта 3 Соглашения, стороны подтвердили факт поставки в 2008 году зерна в объеме 8214,9 тн. на сумму 94228,2 тыс. рублей (с учетом НДС) и в связи с неисполнением Обществом договорных обязательств предусмотрели поставку в 2009 году товара в количестве 5929,1 тн. на сумму 71468,7 тыс. рублей (с учетом НДС). В пункте 2 Соглашения стороны указали, что в условиях экономического кризиса сохраняется возможность приобретения Покупателем товара по зафиксированной цене на дату подписания договора поставки от 09.07.08 N 4 в спецификации N 1 к указанному договору. Как следует из Соглашения, цена на ячмень за 1 тн. увеличена в сравнении со Спецификацией N 1 на 0,68 тыс. рублей (с учетом НДС), цена за 1 тн. зерносмеси - на 0,36 тыс. рублей (с учетом НДС).

При этом, как установлено проверкой, на момент заключения Соглашения, товар находился на складе Общества. Вместе с тем счета-фактуры и товарные накладные оформлены ЗАО "Эскада" в период с 18.02.2009 по 09.11.2009 включительно, всего на 6018,0 тн. на сумму 72509,6 тыс. рублей (с учетом НДС), или на 1040,9 тыс. рублей больше, чем установлено Соглашением от 11.01.2009.

Всего ЗАО "Эскада" в соответствии с договором от 09.07.2008 N 4 поставлено зерно в количестве 14232,9 тн. на сумму 166737,8 тыс. рублей (с учетом НДС), в свою очередь Обществом произведена оплата в сумме 163265,0 тыс. рублей (с учетом НДС), в том числе: в 2008 году - 74800,0 тыс. рублей (с учетом НДС); в 2009 году - 81800,0 тыс. рублей (с учетом НДС); в 2010 году - 6665,0 тыс. рублей (с учетом НДС). Задолженность по договору поставки от 09.07.2008 N 4 на момент проверки составила 3472,8 тыс. рублей" (далее - фрагмент N 10);

"Аналогично, в соответствии с пунктами 3.1, 3.3 договора от 09.07.2008 N 4 приемка товара по количеству и качеству осуществляется на складе Покупателя. Между тем на основании приказа генерального директора Общества начальник производства Общества командирована в г. Владивосток для осуществления контроля за организацией отгрузки зерна на теплоходе "Дмитрий Донской" в период с 05.10.2008 по 13.10.2008 (9 дней). Фактические расходы по командировке составили 71,3 тыс. рублей. Кроме того, в соответствии с приказом генерального директора за большой вклад в организации и проведении загрузки зерна на теплоход "Дмитрий Донской" в г. Владивостоке, за контроль по количеству и качеству сопроводительных и разрешительных документов для погрузки и разгрузки судна в порту Петропавловска-Камчатского, а также за организацию работ по круглосуточной разгрузке зерна, начальнику производства Общества за счет прибыли предприятия выплачена денежная премия в размере 40,0 тыс. рублей. Таким образом, необоснованные расходы Общества на оплату командировочных расходов и выплату премии составили 111,3 тыс. рублей, из них расходы за счет прибыли Общества - 40,0 тыс. рублей.

В 2010 году на основании договора б/н от 27.11.2009, предметом которого является перевозка зерна, ЗАО "Эскада" выставило Обществу счет-фактуру в сумме 7144,0 тыс. рублей за перевозку зерна в количестве 9977,65 тн., Общество фактически перечислило ЗАО "Эскада" 8060,0 тыс. рублей, что на 916,0 тыс. рублей больше, чем предусмотрено договором и первичными учетными документами ЗАО "Эскада".

Следует особо отметить, что все расчеты по поставкам сырья, товаров, работ, услуг с ЗАО "Эскада" осуществлены Обществом на счете 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками", при этом, аналитический учет в разрезе заключенных договоров в бухгалтерском учете не ведется.

Проверка показала, что по состоянию на 01.01.2008 года по данным бухгалтерского учета Общества задолженность ЗАО "Эскада" перед Обществом составила 2965,2 тыс. рублей, по состоянию на 01.01.2011 года - 375,9 тыс. рублей" (далее - фрагмент N 11);

Стр. 24 - 26 Отчета:

"5. Анализ завышения стоимости сырья и комбикорма в результате заключения Обществом сделок не с производителями (поставщиками) зерна.

На основе предоставленных УВД по Камчатскому краю данных Контрольно-счетной палатой рассчитана стоимость зерна, приобретенного ЗАО "Эскада", включающая в себя: отпускные цены производителей (поставщиков) сырья (пшеница, ячмень, зерносмесь), его доставку железнодорожным транспортом в порт Владивосток, переработку в порту Владивосток, фрахт по доставке в порт Петропавловск-Камчатский. Сведения о расходах ЗАО "Эскада" согласно счетов поставщиков и расходах Общества по предъявленным счетам ЗАО "Эскада" к оплате Обществу, показаны в таблице 9.

Таблица 9

(в тыс. рублей) Договоры поставки	Стоимость зерна с учетом его доставки в порт Петропавловск-Камчатский по счетам поставщиков, предъявленных ЗАО "Эскада" (без учета НДС)	Стоимость зерна по счетам ЗАО "Эскада" предъявленных к оплате Обществу (без учета НДС)	Разница
1	2	3	4
Договор поставки от 03.12.2007 N 3 (т/х "Пионер Киргизии")	38396,3	46459,1	8062,8
Договор поставки от 09.04.2008 N 4 (т/х "Дмитрий Донской")	129311,6	151579,8	22268,2
Итого:	167707,9	198038,9	30331,0

Как видно из приведенных данных, затраты ЗАО "Эскада" на покупку зерна для Общества по договору поставки от 03.12.2007 N 3 в объеме 5063,6 тн. с учетом доставки до порта Петропавловск-Камчатский на судне т/х "Пионер Киргизии" составили 38396,3 тыс. рублей (без учета НДС), или на 8062,8 тыс. рублей меньше расходов Общества на приобретение 4981,0 тн. зерна на сумму 46459,1 тыс. рублей (без учета НДС)" (далее - фрагмент N 12);

"С учетом расходов на выгрузку зерна в порту Петропавловск-Камчатский в сумме 825,3 тыс. рублей (без НДС) и его транспортировке по транспортной галерее в сумме 399,0 тыс. рублей (без НДС) расчетная себестоимость 1 тн. пшеницы составила 8155,68 рублей, ячменя - 7491,91 рублей.

Затраты ЗАО "Эскада" на покупку зерна для Общества по договору поставки от 09.04.2008 N 4 в объеме 14339,5 тн. с учетом доставки до порта Петропавловск-Камчатский на судне т/х "Дмитрий Донской" составили 129311,6 тыс. рублей (без учета НДС), или на 22268,2 тыс. рублей меньше расходов Общества на приобретение 14232,9 тн. зерна на сумму 151579,8 тыс. рублей (без учета НДС).

С учетом расходов на выгрузку зерна в порту Петропавловск-Камчатский в сумме 2305,5 тыс. рублей (без НДС) и его транспортировке по транспортной галерее в сумме 423,7 тыс. рублей (без НДС) расчетная себестоимость 1 тн. пшеницы составила 9192,08 рублей, ячменя - 9234,13 рублей, зерносмеси - 9265,13 рублей.

В ходе проверки пересчитана отпускная стоимость комбикорма исходя из расчетной себестоимости 1 тн. зерна (пшеница, ячмень, зерносмесь). Результаты пересчета показали, что стоимость товарной продукции - 1 тн. комбикорма (без НДС) составила: свиной ПК-55 - 12100,19 рублей, для кур-несушек ПК 1-1 - 11927,99 рублей, молодняка кур ПК-3 - 12340,36 рублей, для дойных коров КК-60 - 11650,8 рублей, что меньше данных Общества по состоянию на 01.11.2008 года по видам: свиной ПК-55 - на 1530,12 рублей, для кур-несушек ПК 1-1 - на 1882,98 рублей, молодняка кур ПК-3 - на 1745,74 рубля, для дойных коров КК-60 - на 1528,96 рублей.

Также пересчитан объем реализации комбикорма сельхозпроизводителям в период с 01.11.2008 года по 01.02.2010 года исходя из расчетной себестоимости сырья (пшеница, ячмень, зерносмесь), расчет представлен в таблице 10.

Таблица 10

(в рублях) N		Наименование комбикорма		Кол-во отпущенной продукции, кг		По данным Общества		По данным проверки		Разница гр. (4-6)
Сумма, без учета НДС				Расчетная стоимость 1 кг. комбикорма, без учета НДС				Сумма, без учета НДС
1	2		3		4		5		6		7
1	для кур-несушек ПК 1-1 (ДОТ)		6 420 040,5		88 185 071,1		11,93		76 591083,7		11 593 987,4
2	для дойных коров КК-60 (ДОТ)		2 980937,4		38998 256,8		11,65		34 727 920,2		4270 336,6
N		Наименование комбикорма		Кол-во отпущенной продукции, кг		По данным Общества		По данным проверки		Разница гр. (4-6)
Сумма, без учета НДС				Расчетная стоимость 1 кг. комбикорма,				Сумма, без учета НДС

Таким образом, при заключении Обществом прямых сделок на покупку зерна у производителей (поставщиков) стоимость комбикорма, реализованная сельхозпроизводителям, могла быть меньше на 23967,6 тыс. рублей, в результате чего сельхозпроизводителям Камчатского края нанесен ущерб в указанной сумме.

Кроме того, Контрольно-счетной палатой проведена оценка завышения затрат (материальных ресурсов) Общества за 2008 - 2010 гг., результат расчета приведен в таблице 11.

Таблица 11

Расчет разницы в стоимости зерна,списанного на затраты Общества в 2008-2009 гг. Период		Списано на затраты производства по данным Общества			Оценка стоимости зерна по расчету КСП			Отклонение гр. (4-5)
тн. рублей			рублей				рублей
1	2			3		4			5
2008 год	8 516,5			86 540 962,4		71622 335,7			-14 918 626,7
2009 год	10 633,8			114 887 059,35		98 079 986,36			-16807 072,99
2010 год	63,6			702 592,79		588 938,99			-113 653,80
Итого	19 213,9			202 130 614,54		170 291261,05			-31 839 353,49

Как следует из таблицы, согласно данным бухгалтерского учета Общества в 2008 году списано на затраты производства зерна в количестве 8516,5 тн. по фактической себестоимости в сумме 86540,9 тыс. рублей, по оценке Контрольно-счетной палаты себестоимость (оценка) списанного зерна составила 71622,3 тыс. рублей, в 2009 году -114887,1 тыс. рублей и 98079,9 тыс. рублей соответственно, в 2010 году - 702,6 тыс. рублей и 588,9 тыс. рублей соответственно. В результате заключения сделок с ЗАО "Эскада" по оценке Контрольно-счетной палаты затраты завышены и, соответственно, финансовый результат Общества в 2008 году занижен на 14918,6 тыс, рублей, в 2009 году - на 16807,1 тыс. рублей, в 2010 году - на 113,7 тыс. рублей.

С учетом принятых решений о распределении чистой прибыли между участниками Общества в размере 15 процентов, Обществом по оценке Контрольно-счетной палаты занижена часть чистой прибыли, подлежащая перечислению в краевой бюджет в виде дивидендов, всего в сумме 3542,9 тыс. рублей, из них за 2008 год - на 1660,1 тыс. рублей, за 2009 год - на 1870,2 тыс. рублей, за 2010 год - на 12,6 тыс. рублей" (далее - фрагмент N 13);

Стр. 27 - 28 Отчета:

"6 Судебные (арбитражные) споры Общества с ЗАО "Эскада"

В соответствии с решением Арбитражного суда Камчатского края от 31.01.2011 по делу N А24-4682/2010 (оставлено в силе постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2011 года, постановлением ФАС ДВО от 15.06.2011 N ФОЗ-1867/2011) с Общества в пользу ЗАО "Эскада" взыскано 29502,2 тыс. рублей, в том числе 6355,9 тыс. рублей долга и 22946,3 тыс. рублей неустойки, 200,0 тыс. рублей расходов по уплате государственной пошлины. Основанием к принятию судебного акта послужило обращение ЗАО "Эскада" в Арбитражный суд Камчатского края с иском о взыскании с Общества 121087,3 тыс. рублей, в том числе задолженности за поставленное сельскохозяйственное сырье по договору поставки N 4 от 09.07.2008 в размере 6355,9 тыс. рублей и неустойки за просрочку исполнения обязательств за период с 06.12.2008 по 08.11.2010 в размере 114731,4 тыс. рублей (из расчета 0,5% за каждый день просрочки по пункту 5.5 договора). Как установлено судом факт поставки (передачи) товара на сумму 169370,9 тыс. рублей подтвержден актом приема-передачи от 06.11.2008 года, содержащим подписи уполномоченных лиц поставщика и покупателя, скрепленные печатями организаций, а на оплату поставленного товара поставщик выставил покупателю счет-фактуру N 16 от 06.11.2008, которая была оплачена Обществом частично на 163015,0 тыс. рублей. Судом на основании статьи 333 ГК РФ снижен размер неустойки с 0,5% до 0,1% (22946,3 тыс. рублей) и постановлено взыскивать неустойку с Общества с 09.11.2010 года по день фактической уплаты долга в сумме 6355,9 тыс. рублей исходя из ставки 0,1%.

Вместе с тем как установлено проверкой, ЗАО "Эскада" оформлены товарные накладные, выставлены счета-фактуры, на основании которых совершены записи в бухгалтерском и налоговом учете Общества, иные, чем те, что представлены в качестве доказательств передачи товара в материалы дела, указанные в судебном акте" (далее - фрагмент N 14);

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 18.05.2011 по делу N А24-381/2011 утверждено мировое соглашение между Обществом и ЗАО "Эскада" по иску Общества о взыскании с ЗАО "Эскада" излишне перечисленной по договору поставки N 3 от 03.12.2007 года суммы 16677,3 тыс. рублей. Как следует из судебного акта и условий мирового соглашения стороны определили фактический размер задолженности по договору N 3 от 03.12.2007 года в сумме 1077,0 тыс. рублей, по которой ЗАО "Эскада" обязуется произвести расчет не позднее 01.06.2011 года законным способом. Общество отказалось от исковых требований в части взыскания с ЗАО "Эскада" 15600,2 тыс. рублей (16677,3-1077,0) и каких-либо процентов за пользование чужими денежными средствами. При этом стороны мирового соглашения подтвердили факт правомерного проведения зачетов со стороны ЗАО "Эскада" по ранее исполненным обязательствам Общества в сумме 15117,9 тыс. рублей, что подтверждается следующими документами: Уведомление. исх. N 58 от 10.07.2008 (на сумму 15077,9 тыс. рублей), Акт о проведенном одностороннем зачете от 10.07.2008 (на сумму 15077,9 тыс. рублей), Повторное уведомление, исх. N 53 от 15.12.2010 (на сумму 15077,9 тыс. рублей), Приложение к повторному уведомлению от 15.12.2010, Уведомление о зачете, исх. N 9 от 04.02.2011 (на сумму 40,0 тыс. рублей).

Вместе с тем, как установлено в ходе проверки, согласно данным бухгалтерского учета Общества и его годовой бухгалтерской отчетности за 2007 год задолженность ЗАО "Эскада" перед Обществом (дебиторская задолженность) по состоянию на 01.01.2008 года составила 2965,2 тыс. рублей.

С учетом задолженности Общества за поставленный ЗАО "Эскада" товар по договору поставки от 21.04.2008 N 4 дебиторская задолженность ЗАО "Эскада" составила 2182,1 тыс. рублей (2965,2-783,1).

Таким образом, при отсутствии задолженности Общества перед ЗАО "Эскада" в сумме 15077,9 тыс. рублей, указанной в Уведомлении, исх. N 58 от 10.07.2008, Повторном уведомлении, исх. N 53 от 15.12.2010, заключение мирового соглашения и проведение зачета по условиям заключенного мирового соглашения является необоснованным. Кроме того, платежными поручениями от 13.12.2007 N 565 в сумме 5000,0 тыс. рублей, от 26.12.2007N 614 в сумме 2000,0 тыс. рублей и от 14.03.2008 N 756 в сумме 8077,9 тыс. рублей, указанными в Акте о произведенном одностороннем зачете от 10.07.2008 года, Обществом фактически произведена оплата счета ЗАО "Эскада" от 12.12.2007 N 5 на предоплату в размере 20% именно по договору поставки от 03.12.2007 N 3. В связи с чем, включение данных платежных поручений в Акт о произведенном одностороннем зачете является необоснованным" (далее - фрагмент N 15);

"Выводы"

Стр. 31 - 32 Отчета:

"12. В нарушение подпункта 10.5.10 пункта 10 Устава (в старой редакции) договоры поставки с ЗАО "Эскада" от 03.12.2007 N 3 и от 09.07.2008 N 4 заключены без решения Совета директоров Общества (сделки превысили 25% балансовой стоимости активов Общества и составили 26,3% от стоимости его активов на 30.09.2007 года и 80,9% на 30.06.2008 года соответственно. В силу пункта 5 статьи 46 закона об обществах с ограниченной ответственностью сделки могут быть признаны судом недействительными по иску общества или его участника" (далее - фрагмент N 16);

"15. Стоимость зерна, приобретенного ЗАО "Эскада" у производителей (поставщиков) с учетом его доставки в порт Петропавловск- Камчатский на основе предоставленных УВД по Камчатскому краю данных составила 167707,9 тыс. рублей (без учета НДС), или на 30331,0 тыс. рублей меньше расходов Общества на его приобретение (без учета НДС). В связи с чем, при заключении Обществом прямых сделок на покупку зерна у производителей (поставщиков) стоимость комбикорма для сельхозпроизводителей Камчатского края могла быть уменьшена на 23967,6 тыс. рублей, в результате чего сельхозпроизводителям Камчатского края нанесен ущерб в указанной сумме" (далее - фрагмент N 17);

"15.1. В результате заключения сделок с ЗАО "Эскада" по оценке Контрольно-счетной палаты затраты завышены и, соответственно, финансовый результат Общества в 2008 году занижен на 14918,6 тыс. рублей, в 2009 году - на 16807,1 тыс. рублей, в 2010 году - на 113,7 тыс. рублей.

С учетом принятых решений о распределении чистой прибыли в размере 15% по оценке Контрольно-счетной палаты дивиденды, подлежащие перечислению в краевой бюджет, занижены всего в сумме 3542,9 тыс. рублей, из них за 2008 год - на 1660,1 тыс. рублей, за 2009 год - на 1870,2 тыс. рублей, за 2010 год - на 12,6 тыс. рублей. По мнению Контрольно-счетной палаты Камчатского края эта сумма является ущербом, нанесенным интересам Камчатского края" (далее - фрагмент N 18);

"16. Согласно данным бухгалтерского учета Общества и его годовой бухгалтерской отчетности за 2007 год задолженность ЗАО "Эскада" перед Обществом по состоянию на 01.01.2008 составила 2965,2 тыс. рублей, по состоянию на 01.01.2011 - 375,9 тыс. рублей" (далее - фрагмент N 19);

"17. Определением Арбитражного суда Камчатского края от 18.05.2011 по делу N А24-381/2011 утверждено мировое соглашение между Обществом и ЗАО "Эскада", в соответствии с которым Общество отказалось от исковых требований по взысканию с ЗАО "Эскада" 15600,2 тыс. рублей, излишне перечисленных по договору поставки N 3 от 03.12.2007 года, и процентов за пользование чужими денежными средствами. Стороны подтвердили факт правомерного проведения зачетов со стороны ЗАО "Эскада" по ранее исполненным обязательствам Общества в сумме 15117,9 тыс. рублей.

Следует особо отметить, что проведение зачета по условиям мирового соглашения является необоснованным, поскольку задолженность Общества перед ЗАО "Эскада" в сумме 15077,9 тыс. рублей отсутствует" (далее - фрагмент N 20);

"18. В соответствии с вступившим в силу решением Арбитражного суда Камчатского края от 31.01.2011 по делу N А24-4682/2010 с Общества в пользу ЗАО "Эскада" по договору от 09.07.2008 N 4 взыскано 29502,2 тыс. рублей (в том числе 6355,9 тыс. рублей долг, 22946,3 тыс. рублей неустойки, 200,0 тыс. рублей госпошлины).

Как установлено судом, факт поставки (передачи) товара на сумму 169370,9 тыс. рублей подтвержден актом приема-передачи от 06.11.2008 года, содержащим подписи уполномоченных лиц поставщика и покупателя, скрепленные печатями организаций и счетом-фактурой N 16 от 06.11.2008, которая была оплачена Обществом частично на 163015,0 тыс. рублей.

Как установлено проверкой, ЗАО "Эскада" оформлены товарные накладные, выставлены счета-фактуры, на основании которых совершены записи в бухгалтерском и налоговом учете Общества, а не акт приема-передачи от 06.11.2008 года и счет-фактура N 16 от 06.11.2008, которые представлены в качестве доказательств передачи товара в материалы судебного дела" (далее - фрагмент N 21);

"Предложения:

1. Направить Отчет о результатах проверки для информации в Законодательное Собрание Камчатского края и Губернатору Камчатского края.

2. Направить Отчет о результатах проверки в рамках заключенных Соглашений в Прокуратуру Камчатского края и в Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Камчатскому краю для принятия мер по фактам, выявленным в результате проверки.

3. Направить информационное письмо в Министерство имущественных и земельных отношений Камчатского края с предложениями о принятии мер:

- по внесению изменений в Устав Общества в части установления срока и порядка выплаты части распределенной прибыли Общества;

- по утверждению (принятию) документов, регулирующих внутреннюю деятельность Общества, в том числе о формировании и использовании фондов Общества;

- по включению в повестку Общего годового собрания участников Общества вопроса об утверждении аудитора Общества и размера оплаты его услуг;

Стр.34 Отчета:

- по обращению в судебные органы о признании заключенных договоров с ЗАО "Эскада" недействительными сделками, обжалованию определения суда об утверждении мирового соглашения, взысканию ущерба, нанесенного действиями должностных лиц Общества;

- обратиться в Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Камчатскому краю с заявлением о нанесении действиями должностных лиц Общества ущерба бюджету Камчатского края и Обществу.

4. Направить информационное письмо в адрес Министерства сельского хозяйства пищевой и перерабатывающей промышленности Камчатского края с предложениями:

- с целью обеспечения должного контроля при согласовании цен реализации комбикорма предусмотреть обязанность Общества представлять документы с обоснованием цены, а также ответственность за их достоверность;

- обеспечить возврат в краевой бюджет необоснованно полученной ГУ СХП "Пионерское" в 2008 году субсидии в сумме 103,7 тыс. рублей.

5. Направить информационное письмо в Министерство экономического развития и торговли Камчатского края и Министерство финансов Камчатского края с целью информирования членов межведомственной рабочей группы по мониторингу ценовой ситуации на продукцию комбикормового производства, реализуемую в Камчатском крае в соответствии с распоряжением Правительства Камчатского края от 03.11.2010 N 546-РП;

6. Направить представление Контрольно-счетной палаты Камчатского края генеральному директору Общества, в котором предложить принять меры к устранению выявленных нарушений финансово-хозяйственной деятельности Общества и соблюдению действующего законодательства Российской Федерации, Камчатского края, локальных нормативных актов Общества при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности Общества" (далее - фрагмент N 22).

Кроме того, истец просит суд обязать ответчика опубликовать резолютивную часть решения суда по настоящему делу на официальном сайте КСП Камчатского края www. Kamksp. ru в сети интернет.

Определением суда от 10.11.2011 к участию в деле в качестве третьих, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ООО "Петропавловск-Камчатский комбикормовый завод" (далее - Общество), Курмаева Светлана Рашидовна, Трибунская Людмила Владимировна.

Решением суда от 10.02.2012, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 24.05.2012, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с названными судебными актами, ЗАО "Эскада" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, а дело направить на новое рассмотрение.

В обоснование своей правовой позиции заявитель кассационной жалобы указал, что распространение ответчиком оспариваемых сведений произошло после утраты силы Закона Камчатского края N 55 "О контрольно-счетной палате Камчатского края". Настаивает на том, что оспариваемые действия Контрольно- счетной палаты наносят вред деловой репутации истца. Считает, что арбитражные суды не дали оценку доводам истца о нарушении ответчиком статей 13, 14 Федерального закона "О коммерческой тайне" от 29.07.2004.

Также ссылается на то, что задолженность ответчика перед истцом значительно меньше, чем указано в отчете.

В отзывах на кассационную жалобу Контрольно-счетная палата, Курмаева С.Р., Трибунская С.В. не согласились с доводами кассационной жалобы, просят оспариваемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители истца, ответчика и третьи лица настаивали на своих правовых позициях, изложенных в кассационной жалобе и в отзывах на нее.

Проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы, отзывов на нее, выступлений в судебном заседании представителей сторон и третьих лиц, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для их отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судами, в период с 10.11.2010 по 18.01.2011, с учетом приказа председателя Контрольно-счетной палаты от 19.01.2011 N 1 о приостановлении проведения проверки до момента получения данных из УВД по Камчатскому краю, проводилась проверка отдельных вопросов финансово-хозяйственной деятельности ООО "Петропавловск-Камчатский комбикормовый завод" в 2008 - 2009 годах и первом полугодии 2010 по документам, представленным аудиторам Контрольно-счетной палаты Обществом, а также по документам, полученным по запросу Контрольно-счетной палаты от 19.01.2011 N 17/07 из ОРЧ-6 УВД по Камчатскому краю.

По результатам проверки составлены акт от 15.04.2011 и отчет от 30.09.2011, который в силу положений статьи 29 Закона Камчатского края от 04.05.2008 N 55 размещен на сайте www.kamksp.ru в сети Интернет в рубрике "Избранное".

Полагая, что изложенные в указанном отчете сведения не соответствуют действительности и порочат его деловую репутацию ЗАО "Эскада" обратилось в Арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 150 ГК РФ жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

Нематериальные блага защищаются в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и тех пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав (статья 12) вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения.

Согласно абзацу 1 части 1, абзацу 1 части 2, части 3 статьи 152 ГК РФ гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, распространены в средствах массовой информации, они должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации. Гражданин, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интересы, имеет право на опубликование своего ответа в тех же средствах массовой информации.

Как разъяснено в пункте 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.02.2005 N 3 "О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" под распространением сведений, порочащих честь и достоинство граждан или деловую репутацию граждан и юридических лиц, следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио и телевидению, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в той или иной, в том числе устной, форме хотя бы одному лицу.

Не соответствующими действительности сведениями являются утверждения о фактах или событиях, которые не имели места в реальности во время, к которому относятся оспариваемые сведения. Не могут рассматриваться как не соответствующие действительности сведения, содержащиеся в судебных решениях и приговорах, постановлениях органов предварительного следствия и других процессуальных или иных официальных документах, для обжалования и оспаривания которых предусмотрен иной установленный законами судебный порядок.

Порочащими, в частности, являются сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующего законодательства, совершении нечестного поступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина либо юридического лица.

Также в пункте 7 указанного Постановления разъяснено, что обстоятельствами, подлежащими установлению при рассмотрении судом исков о защите чести, достоинства и деловой репутации, являются: факт распространения ответчиком сведений об истце, порочащий характер этих сведений, несоответствие сведений действительности.

Отказывая в удовлетворении иска, суды обеих инстанций исходили из следующего.

Основными принципами деятельности Контрольно-счетной палаты в соответствии со статьей 5 Закона Камчатского края от 04.05.2008 N 55, а также в соответствии со статьей 3 Закона Камчатского края от 16.09.2011 N 658 "О контрольно-счетной палате Камчатского края", действующего в настоящее время, являются законность, объективность, функциональная независимоть, гласность.

Обязанность Контрольно-счетной палаты опубликовать сведения по результатам контрольных мероприятий предусмотрена статьей 29 Закона Камчатского края от 04.05.2008 N 55, действующего в период составления спорного отчета.

Суды обеих инстанций, проанализировав содержательно-смысловую направленность сведений, изложенных в отчете и опубликованных в сети Интернет, пришли к выводу о наличии в рассматриваемых сведениях общей статистической информации о хозяйственной деятельности Общества, а не истца, что подтверждается употреблением в заключительных обобщающих абзацах спорного отчета фраз, относящихся непосредственно к результатам деятельности Общества.

Использование в спорном отчете данных, содержащихся в первичных документах Общества и полученных из ОРЧ-6 УВД по Камчатскому краю, подтверждается материалами дела и следует из содержания спорного отчета.

Суды учли ограниченность информационной базы, на которой основан оспариваемый отчет (первичные бухгалтерские документы, предоставленные Обществом - субъектом проверки и органами внутренних дел).

Принимая во внимание, что в спорном отчете изложены сведения об отдельных финансовых показателях истца, без утверждений, порочащих его деловую репутацию, и что спорные сведения не содержат оценки деятельности истца, а направлены на мониторинг хозяйственной деятельности Общества в определенный временной промежуток, суды пришли к обоснованному выводу о недоказанности истцом факта распространения ответчиком сведений порочащего характера об истце.

Доводы кассационной жалобы фактически направлены на переоценку выводов судов обеих инстанций, что в силу части 2 статьи 287 АПК РФ недопустимо в суде кассационной инстанции.

При изложенных обстоятельствах у кассационного суда отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 10.02.2012, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2012 по делу N А24-4635/2011 Арбитражного суда Камчатского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

С.Е. Лобарь

Судьи

Л.Б. Шарипова И.А. Тарасов