Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 8 апреля 2013 г. N Ф03-1050/13 по делу N А51-9169/2012

г. Хабаровск

08 апреля 2013 г.

А51-9169/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 апреля 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: Л.А.Боликовой

Судей: Л.К.Кургузовой, Н.В.Меркуловой

при участии

от заявителя - Инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г.Владивостока: Ефременко Е.В., представитель по доверенности от 09.01.2013 N 02-04/02;

от общества с ограниченной ответственностью "Колесо фортуны": представитель не явился;

от Свистанюка Александра Николаевича: представитель не явился;

от третьих лиц: представители не явились;

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

Инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г.Владивостока

на решение от 17.09.2012, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012

по делу N А51-9169/2012

Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Васенко О.В.; в апелляционном суде судьи: Скрипка Н.А., Ветошкевич А.В., Култышев С.Б.

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г.Владивостока

к обществу с ограниченной ответственностью "Колесо фортуны", Свистанюку Александру Николаевичу

третьи лица: Яхно Владимир Александрович, Григоренко Павел Евгеньевич, Шлапаков Роман Юрьевич, Шурыгина Ирина Михайловна, Малыгина Татьяна Владимировна

о ликвидации юридического лица

Инспекция Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г.Владивостока (далее по тексту - ИФНС России по Первомайскому району г.Владивостока, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Приморского края с заявлением, с учетом уточнения, о ликвидации общества с ограниченной ответственностью "Колесо фортуны" (далее по тексту - ООО "Колесо фортуны", общество) в связи с допущенными при государственной регистрации общества грубыми нарушениями закона с возложением функций ликвидатора на Свистанюка Александра Николаевича, а также об обязании ликвидатора представить в установленный срок в арбитражный суд утвержденный ликвидационный баланс и завершить ликвидационную процедуру.

Определениями от 16.05.2012, от 20.08.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Свистанюк Александр Николаевич, Яхно Владимир Александрович, Григоренко Павел Евгеньевич, Шлапаков Роман Юрьевич, Шурыгина Ирина Михайловна и Малыгина Татьяна Владимировна.

Определением от 20.08.2012 на основании статьи 47 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изменен процессуальный статус третьего лица Свистанюка Александра Николаевича на второго ответчика.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 17.09.2012, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012, в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебные акты мотивированы тем, что отдельное нарушение нормативно-правовых актов, допущенное как при создании юридического лица, так и в ходе его деятельности само по себе не может являться единственным основанием для прекращения деятельности юридического лица путем его ликвидации при условии, что это нарушение носит устранимый характер. Допущенные обществом нарушения не признаны судами настолько существенными, чтобы послужить основанием для принудительной ликвидации юридического лица.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по кассационной жалобе ИФНС России по Первомайскому району г.Владивостока, полагающей, что судебные акты приняты с нарушением норм материального и процессуального права, в связи с чем просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить.

Заявитель кассационной жалобы полагает, что суды не полностью выяснили обстоятельства по делу, не дали оценку недостоверности представленных обществом в регистрирующий орган сведениям об учредителе общества Григорьеве С.Н. применительно к положениям статей 51 и 52 Гражданского кодекса Российской Федерации, не проверили факт ведения хозяйственных операций ООО "Колесо Фортуны" при отсутствии у последнего расчетных (валютных) счетов в кредитных учреждениях.

Кроме этого, по мнению налогового органа, без достаточных правовых оснований судами не учтено непредставление обществом с начала его деятельности в налоговый орган бухгалтерской и налоговой отчетности.

ООО "Колесо Фортуны, Свистанюк А.Н. и третьи лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, отзывы на кассационную жалобу не представили.

Судебное заседание в соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проведено путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Приморского края.

Проверив обоснованность доводов и возражений, изложенных в кассационной жалобе, заслушав представителя налогового органа, а также проверив правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и норм процессуального права, суд кассационной инстанции установил следующее.

Материалами дела подтверждается, что ООО "Колесо фортуны" создано путем реорганизации в форме слияния нескольких юридических лиц: ООО "ИМПЕРИЯ", ООО "ТАНЕКО", ООО "Вымпел", ООО "БИЛАКС" и ООО "Статус-М".

На основании поданного руководителем ООО "Статус-М" и ликвидатором ООО "Колесо Фортуны" Свистанюком А.Н. заявления по форме N Р12001 с приложением соответствующих документов ООО "Колесо фортуны" 16.01.2012 зарегистрировано ИФНС России по Ленинскому району г.Владивостока в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1122536000256.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц учредителями юридического лица являются Яхно Владимир Александрович, Григоренко Павел Евгеньевич, Шлапаков Роман Юрьевич, Шурыгина Ирина Михайловна, Малыгина Татьяна Владимировна и Григорьев Станислав Николаевич, одновременно являющийся директором ООО "Колесо Фортуны". Основным видом деятельности данного общества является деятельность по организации перевозок грузов железнодорожным транспортом, размер уставного капитала составляет 128 000 рублей.

В связи с регистрацией ООО "Колесо Фортуны" по месту жительства директора общества Григорьева С.Н., регистрационное дело передано в ИФНС России по Первомайскому району г.Владивостока.

ИФНС России по Первомайскому району г.Владивостока, установив наличие грубых неустранимых нарушений законодательства Российской Федерации, допущенных при создании юридического лица, выраженного в указании обществом в документах, представленных на государственную регистрацию, в должности директора общества Григорьева С.Н., умершего 21.12.2010, обратилась с заявлением в арбитражный суд о ликвидации названного общества.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды пришли к выводу об отсутствии оснований для ликвидации ООО "Колесо Фортуны", признав допущенные нарушения устранимыми и не носящими характера грубых нарушений действующего законодательства.

Между тем, при рассмотрении дела суды не учли следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 57 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество может быть ликвидировано, в том числе по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо, в случае осуществления им деятельности, в том числе с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов может быть ликвидировано по решению суда. Названная норма под угрозой содержащейся в ней санкции понуждает юридические лица осуществлять предпринимательскую деятельность в рамках существующего правопорядка, не нарушая соответствующие предписания законодательства и тем самым призвана обеспечить защиту прав и законных интересов других лиц.

Признавая несущественными и устранимыми допущенные обществом при его создании нарушения, в том числе включение в учредительные документы в качестве директора общества умершее лицо, а также непредставление со дня создания общества бухгалтерской и налоговой отчетности, судебные инстанции в нарушение требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не оценили названные доказательства во взаимной связи и в их совокупности.

Установив, что представленные налоговым органом доказательства недостаточны для принятия решения о ликвидации юридического лица, суд не реализовал предусмотренное частью 2 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации право предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства, необходимые для выяснения обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела и принятия законного и обоснованного судебного акта.

Между тем, в предмет доказывания по названному делу входило установление судом факта наличия или отсутствия реальной хозяйственной деятельности юридического лица, направленной на извлечение прибыли.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство, регулируя отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, исходит из того, что таковой является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказание услуг лицами, зарегистрированным в этом качестве в установленном порядке.

Материалами дела подтверждается, что основной деятельностью ООО "Колесо Фортуны", созданного путем слияния пяти юридических лиц, является связанная с перевозками железнодорожным транспортом деятельность.

Между тем судебные инстанции не установили факт реального ведения транспортной деятельности вновь образованным обществом, не приняли меры об истребовании у ООО "Колесо Фортуны" опровергающих представленные регистрирующим органом доказательства, не учли непредставление обществом отзывов на исковое заявление и апелляционную жалобу, а также неучастие его представителя в заседаниях судов первой и апелляционной инстанций.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая исковой характер производства по делу, каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Кроме этого, в материалах дела имеется не подвергнутый судами оценке акт обследования адреса места нахождения юридического лица от 03.08.2012 N 26, свидетельствующий о ненахождении ООО "Колесо Фортуны" по адресу, указанному в документах, представленных обществом для государственной регистрации.

Принимая во внимание допущенные судебными инстанциями при рассмотрении дела нарушения норм процессуального права при определении предмета доказывания по делу, при истребовании и оценке доказательств по делу, которые могли привести к принятию неправильного решения, судебные акты подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

При новом рассмотрении арбитражному суду первой инстанции необходимо устранить допущенные нарушения норм процессуального права и с учетом представленных в материалы дела доказательств исследовать характер нарушений, допущенных обществом, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица, дать оценку доводам налогового органа, что предлагаемая им мера ответственности в виде прекращения деятельности общества при отсутствии у последнего намерения осуществлять реальную экономическую деятельность необходима для защиты прав и законных интересов других лиц, принять решение с соблюдением требований Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и правильным применением норм материального права.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 17.09.2012, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012 по делу N А51-9169/2012 Арбитражного суда Приморского края отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Л.А.Боликова

Судьи

Л.К.Кургузова Н.В.Меркулова