Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 6 июня 2016 г. N Ф03-2258/16 по делу N А73-5796/2013

г. Хабаровск

06 июня 2016 г.

А73-5796/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 30 мая 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 июня 2016 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: А.А. Шведова

Судей: Я.В. Кондратьевой, М.М. Саранцевой

при участии:

от внешнего управляющего закрытого акционерного общества "Нисса-Инвест" Терехова А.А.: Карпушкина Евгения Анатольевича - представителя по доверенности от 08.08.2015

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу внешнего управляющего закрытого акционерного общества "Нисса-Инвест" Терехова Алексея Анатольевича

на определение от 03.12.2015, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2016

по делу N А73-5796/2013

Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Е.П. Губина-Гребенникова, в суде апелляционной инстанции судьи: А.И. Михайлова, С.Б. Ротарь, А.В. Шевц

по заявлению внешнего управляющего закрытого акционерного общества "Нисса-Инвест" (ОГРН 1032700334480, ИНН 2721109505, место нахождения: 681076, Хабаровский край, Комсомольский район, поселок Снежный, улица Торговая, 2) Терехова Алексея Анатольевича

к обществу с ограниченной ответственностью "Савва-Арт" (ОГРН 1117746237070, ИНН 7704779107, место нахождения: 119435, город Москва, Саввинская Набережная, 23, строение 1, помещение 5)

о признании сделки недействительной и применении последствий её недействительности

в рамках дела о признании закрытого акционерного общества "Нисса-Инвест" несостоятельным (банкротом)

установил:

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 14.06.2013 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества "Нисса-Инвест" (далее - общество "Нисса-Инвест", должник).

Определением от 07.08.2015 в отношении общества введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Терехов Алексей Анатольевич (далее - внешний управляющий).

Внешний управляющий обществом "Нисса-Инвест" в рамках дела о банкротстве обратился в суд с заявлением о признании недействительным договора об ипотеке от 19.11.2012, заключенного между обществом "Нисса-Инвест" и обществом с ограниченной ответственностью "Савва-Арт" (далее - общество "Савва-Арт"), применении последствий его недействительности в виде признания обременения, зарегистрированного 03.12.2012 Управлением Росреестра по Хабаровскому краю за государственным регистрационным номером 27-27-04/354/2012-888, отсутствующим.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 03.12.2015, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2016, в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с судебными актами, внешний управляющий обществом "Нисса-Инвест" обратился в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По мнению заявителя кассационной жалобы, общество "Савва-Арт" при заключении договора об ипотеке должно было и могло знать о том, что полномочия у Сабурова В.Ю. на совершение сделки от имени общества "Нисса-Инвест" отсутствовали. Считает, что объект ипотеки находится на земельном участке, арендатором которого является общество "Нисса-Инвест"; границы участка в установленном порядке сформированы, участок поставлен на кадастровый учет, в связи с чем ипотека сооружения - подъездного пути возможна была только с одновременной ипотекой права на этот земельный участок.

Общество "Савва-Арт" в отзыве с доводами жалобы не согласилось, просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

В судебном заседании окружного суда представитель внешнего управляющего поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Общество "Савва-Арт" о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом, ходатайствовало о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствие своего представителя.

В судебном заседании 24.05.2016 объявлялся перерыв до 30.05.2016 до 17 часов 00 минут.

Проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы, отзыва на нее, выслушав присутствующего в судебном заседании представителя общества "Нисса-Инвест", Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 19.11.2012 между обществом "Нисса-Инвест" (залогодатель) в лице генерального директора Сабурова В.Ю. и обществом "Савва-Арт" (залогодержатель) в обеспечение исполнения обязательств общества "Нисса-Инвест" перед обществом "Савва-Арт" по договору займа от 19.11.2012, заключен договор об ипотеке, по условиям которого обществу "Савва-Арт" в залог передано принадлежащее обществу "Нисса-Инвест" на праве собственности недвижимое имущество: железнодорожный путь необщего пользования (1 этап), инв. номер 08:220:002:000001420 литер 1,2. состав: железнодорожный путь (лит. 1), общей протяженностью 400,6 м, в том числе полезная протяженность - 293 м, погрузочная площадка (лит. 2) 11,5 кв.м, застроенная площадь - 3 611,5 кв.м, кадастровый номер 27-27-04/008/2012-988, расположенный по адресу: Хабаровский край, Комсомольский район, разъезд Пони в 30 км к югу от станции Селихин.

Полагая, что договор об ипотеке не соответствует требованиям пункта 3 статьи 340 Гражданского кодекса Российской Федерации (здесь и далее в редакции, действовавшей до внесения в нее изменений Федеральным законом от 21.12.2013 N 367-ФЗ), статьи 69 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон об ипотеке), заключен неуполномоченным со стороны общества "Нисса-Инвест" лицом, внешний управляющий обществом "Нисса-Инвест" обратился с заявлением в арбитражный суд о признании указанной сделки недействительной.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1 Закона об ипотеке общие правила о залоге, содержащиеся в Гражданском кодексе Российской Федерации, применяются к отношениям по договору об ипотеке в случаях, когда указанным Кодексом или Федеральным законом не установлены иные правила.

Согласно статье 5 названного Закона предметом ипотеки могут быть предприятия, а также здания, сооружения и иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности.

Особенности ипотеки предприятий, зданий или сооружений с земельным участком, на котором они находятся, предусматриваются статьей 69 Закона об ипотеке.

Из положений пункта 3 статьи 69 Закона об ипотеке следует, что ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка.

В материалы дела представлены свидетельство о государственной регистрации права от 03.05.2012 N 27 АВ 613125 и выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним по состоянию на 25.03.2014, согласно которым общество "Нисса-Инвест" является собственником железнодорожного пути (1 этап), инвентарный номер 08:220:002:000001420, лит.1,2, общей протяженностью 400,6 м, в том числе, полезная протяженность - 293 м, погрузочная площадка (литер 2) - застроенная площадь - 3 611,5 кв.м, расположенный по адресу: Хабаровский край, Комсомольский район, разъезд Пони в 30 км к югу от станции Селихин, кадастровый номер 27-27-04/008/2012-988 с регистрацией обременения в пользу общества "Савва-Арт" по договору об ипотеке от 19.11.2012.

Из свидетельства о государственной регистрации права следует, что основанием для регистрации права собственности железнодорожного пути являлись: акт приемки законченного строительством объекта заказчиком от 01.09.2011; согласование "О строительстве подъездного пути необщего пользования по разъезду Пони" от 18.06.2010 N 1417/НГ, выданное филиалом открытого акционерного общества "Российские железные дороги"; приказ Федерального агентства железнодорожного транспорта Министерства транспорта Российской Федерации от 06.07.2011 N 320 "О примыкании железнодорожного пути необщего пользования ЗАО "Нисса-Инвест" к существующему железнодорожному пути общего пользования на железнодорожном разъезде Пони Дальневосточной железной дороги - филиала "РЖД".

Сведений о земельном участке, на котором расположен железнодорожный подъездной путь, указанные правоустанавливающие документы не содержат.

Суды первой и апелляционной инстанций, отказывая в удовлетворении исковых требований, исходили из недоказанности того факта, что на момент заключения спорного договора об ипотеке залогодатель являлся собственником или арендатором земельного участка, на котором находился объект залога, что, по мнению судебных инстанций, не может свидетельствовать о недействительности договора об ипотеке действовавшему законодательству.

При этом судами не принято во внимание наличие договора аренды земельного участка от 09.09.2008 N 107, поскольку земельный участок необходимый для эксплуатации именно железнодорожного подъездного пути не сформирован и не поставлен на кадастровый учет.

Отклоняя довод заявителя о подписании договора об ипотеке неуполномоченным лицом со стороны общества "Нисса-Инвест" Сабуровым В.Ю., суды руководствовались наличием вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Хабаровского края от 17.05.2013 по делу N А73-15193/2012 о признании недействительным решения собрания о досрочном прекращении полномочий Сабурова В.Ю. как генерального директора и, а также тем, что заключая 19.11.2012 спорный договор, стороны этого договора действовали добросовестно, не знали и не могли знать об обстоятельствах досрочного прекращения полномочий Сабурова В.Ю. как генерального директора на момент его подписания и передачу в орган государственной регистрации.

Суд округа выводы судов относительно отсутствия оснований для признания договора об ипотеке недействительным по причине подписания неуполномоченным лицом считает законными и обоснованными, основанными на установленных в рамках рассматриваемого спора обстоятельствах и примененных в соответствии с этим нормами материального и процессуального права.

Между тем при отказе в удовлетворении требований, судами первой и апелляционной инстанций не учтено следующее.

Согласно пункту "в" части 1 статьи 72 Конституции Российской Федерации (далее - Конституция) и статьи 1.2 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" (далее - Закон о недрах) вопросы владения, пользования и распоряжения землей, недрами, водными и другими природными ресурсами находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.

По предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации (часть 2 статьи 76 Конституции).

На основании абзаца третьего статьи 1.1 Закона о недрах субъекты Российской Федерации принимают свои законы и иные нормативные правовые акты в целях регулирования отношений недропользования в пределах своих полномочий.

28.03.2008 Правительством Хабаровского края на основании заявления общества "Нисса-Инвест" и лицензии на право пользования недрами КОМ 00163 ОЭ было издано распоряжение N 135-рп о предоставлении обществу "Нисса-Инвест" лесного участка из состава земель лесного фонда для добычи габбро-диоритов на Понийском месторождении в Комсомольском муниципальном районе (далее - распоряжение N 135-рп), согласно которому обществу "Нисса-Инвест", в том числе необходимо было осуществить действия для проведения государственного кадастрового учета или государственного учета лесного участка; в недельный срок с момента проведения государственного кадастрового учета или государственного учета лесного участка, представить в министерство природных ресурсов края удостоверенные в установленном порядке кадастровый паспорт лесного участка или план лесного участка; обеспечить соблюдение Правил пожарной безопасности в лесах; по окончании использования лесного участка, провести в соответствии с утвержденным проектом рекультивацию нарушенных земель и сдать их уполномоченному органу в состоянии, пригодном для использования по назначению.

09.09.2008 на основании распоряжения N 135-рп, а также статей 72 и 74 Лесного кодекса Российской Федерации, между Министерством природных ресурсов Хабаровского края (арендодатель) и обществом "Нисса-Инвест" (арендатор) заключен договор аренды N 107, по условиям которого арендодатель предоставил, а арендатор принял в аренду сроком до 01.04.2023 находящуюся в государственной собственности одну часть лесного участка с кадастровым номером 27:27:050122:2304, площадью 29 га, местонахождение: Хабаровский край, Комсомольский муниципальный район, кварталы NN 35, 36, 42 Снежного лесничества Гурского лесхоза. Договор зарегистрирован в установленном законом порядке 17.10.2008.

Пунктом 3.3.2 договора арендатору предоставлено право осуществлять на лесном участке в установленном порядке строительство, реконструкцию и эксплуатацию объектов, не связанных с созданием лесной инфраструктуры, для добычи габбро-диоритов на Понийском месторождении в соответствии со статьей 21 Лесного кодекса Российской Федерации и Порядком использования лесов для выполнения работ по геологическому изучению недр, для разработки месторождений полезных ископаемых.

Обязанности арендатора определены в разделе 3.4 договора аренды, к которым в частности относится: ведение работ способами, определенными проектной документацией по добыче габбро-диоритов на Понийском месторождении (пункт 3.4.10); проведение работ по ликвидации объектов, связанных с добычей габбро-диоритов и осуществление рекультивации земель согласно приложению 6 (пункт 3.4.12).

К договору аренды приложены: схема расположения и границы земельного участка; характеристики земельного участка и его насаждений; цели и объемы использования лесов на арендуемом лесном участке; расчет платы к договору аренды лесных участков; акт приема-передачи лесного участка в аренду от 05.09.2008; объемы и сроки исполнения работ по охране, защите, воспроизводству лесов и лесоразведению на арендуемом лесном участке; кадастровый паспорт земельного участка с указанием на разрешенное использование - ведение лесного хозяйства.

В материалы дела также представлено заключение кадастрового инженера от 04.02.2015 N 17-э (том 2, л.д. 39), из которого следует, что железнодорожный подъездной путь располагается на части земельного участка, предоставленного в аренду обществу "Нисса-Инвест" на основании договора аренды от 09.09.2008 N 107.

Согласно пункту 1 статьи 101 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - Земельный кодекс) к землям лесного фонда относятся лесные земли (земли, покрытые лесной растительностью и не покрытые ею, но предназначенные для ее восстановления, - вырубки, гари, редины, прогалины и другие) и предназначенные для ведения лесного хозяйства нелесные земли (просеки, дороги, болота и другие).

Частью 2 статьи 12 Лесного кодекса Российской Федерации (далее - Лесной кодекс) предусмотрено, что освоение лесов осуществляется с соблюдением их целевого назначения и выполняемых ими полезных функций.

В силу пункта 11 части 1 статьи 25 Лесного кодекса выполнение работ по геологическому изучению недр, разработка месторождений полезных ископаемых является самостоятельным видом использования лесов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Лесного кодекса использование лесов для выполнения работ по геологическому изучению недр, для разработки месторождений полезных ископаемых осуществляется в соответствии со статьей 21 Кодекса.

Аналогичные положения приведены в пункте 7 Порядка использования лесов для выполнения работ по геологическому изучению недр, для разработки месторождений полезных ископаемых, утвержденного приказом Рослесхоза от 27.12.2010 N 515 (зарегистрирован в Минюсте России 10.05.2011 N 20704).

В силу пункта 2 части 1 статьи 21 Лесного кодекса строительство, реконструкция и эксплуатация объектов, не связанных с созданием лесной инфраструктуры, на землях лесного фонда допускаются для разработки месторождений полезных ископаемых.

При этом объекты, связанные с осуществлением указанной в пунктах 1 и 2 части 1 названной статьи деятельности, по истечении сроков выполнения соответствующих работ подлежат консервации или ликвидации в соответствии с законодательством о недрах (часть 3 статьи 21 Лесного кодекса).

Согласно пункту 6 статьи 36 Градостроительного кодекса Российской Федерации градостроительные регламенты не устанавливаются для земель лесного фонда, земель, покрытых поверхностными водами, земель запаса, земель особо охраняемых природных территорий (за исключением земель лечебно-оздоровительных местностей и курортов), сельскохозяйственных угодий в составе земель сельскохозяйственного назначения, земельных участков, расположенных в границах особых экономических зон.

В силу абзацев второго и третьего статьи 1.2 Закона о недрах участки недр не могут быть предметом купли, продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться в иной форме. Права пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается федеральными законами.

Добытые из недр полезные ископаемые и иные ресурсы по условиям лицензии могут находиться в федеральной государственной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной, частной и в иных формах собственности.

Таким образом, учитывая целевое назначение лесного участка, переданного в аренду обществу "Нисса-Инвест", в пределах границ которого расположен железнодорожный путь необщего пользования, являющийся, по сути, технологической частью процесса по добыче габбро-диоритов, по завершению которого лицо, осуществляющее использование лесного участка в целях выполнения работ по геологическому изучению недр, разработки месторождений полезных ископаемых, должно обеспечить консервацию или ликвидацию объектов, связанных с выполнением работ по геологическому изучению недр, разработкой месторождений полезных ископаемых, и рекультивацию земель, которые использовались для строительства, реконструкции и (или) эксплуатации указанных объектов, не связанных с созданием лесной инфраструктуры, формирование земельного участка исключительно для размещения железнодорожного пути необщего пользования в силу названных норм права не представляется возможным.

В тоже время передача в залог части (в целом) лесного участка совместно с железнодорожным путем необщего пользования, расположенного в границах этого участка, в сложившейся ситуации также не представляется возможной ввиду того, что лесной участок передан в аренду исключительно для добычи габбро-диоритов и находится в государственной собственности.

Согласно пункту 1 статьи 63 Закона об ипотеке ипотека земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в соответствии с названным Федеральным законом не допускается, за исключением земельных участков, указанных в пункте 1 статьи 62.1 Закона (земельные участки, находящиеся в муниципальной собственности, и земельные участки, государственная собственность на которые не разграничена, если такие земельные участки предназначены для жилищного строительства или для комплексного освоения в целях жилищного строительства и передаются в обеспечение возврата кредита, предоставленного кредитной организацией на обустройство данных земельных участков посредством строительства объектов инженерной инфраструктуры).

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в абзаце третьем пункта 12 постановления от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" разъяснил, что содержащиеся в законе ограничения либо запрет ипотеки земельного участка или права его аренды (например, статья 63 Закона об ипотеке, пункты 5 и 9 статьи 22 Земельного кодекса, подпункт 3 пункта 5 статьи 18 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях") не влекут за собой недействительности договоров ипотеки зданий и сооружений, расположенных на соответствующих земельных участках, если при этом из закона не вытекает ограничения либо запрета ипотеки названных зданий или сооружений. Пункт 3 статьи 340 Гражданского кодекса Российской Федерации к указанным отношениям не применяется. Лицо, приобретшее такой предмет ипотеки, приобретает право пользования соответствующим земельным участком на тех же условиях, что и залогодатель здания или сооружения (статья 552 Гражданского кодекса Российской Федерации, статья 35 Земельного кодекса).

Однако, учитывая, что железнодорожный путь необщего пользования как часть технологического процесса по добыче полезных ископаемых, расположен на лесном участке, предоставленном в аренду обществу "Нисса-Инвест" для добычи полезных ископаемых на основании лицензии на право пользования недрами, передача в залог этого сооружения как самостоятельного объекта противоречит положениям Земельного кодекса, Лесного кодекса и Закона о недрах.

В этом случае переход права пользования лесным участком и переоформление лицензий на пользование участками недр возможно в случаях и порядке установленных соответствующим законодательством.

При таких обстоятельствах договор об ипотеке железнодорожного пути необщего пользования является недействительным (ничтожным) как противоречащий статьям 63, 69 Закона об ипотеке, статье 1.2 Закона о недрах.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты на основании частей 1, 2 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене, оспариваемый договор ипотеки признанию недействительным (ничтожным) с применением последствий его недействительности в виде признания отсутствующим обременения (залога) железнодорожного пути необщего пользования, зарегистрированного в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 03.12.2012 под номером 27-27-04/354/2012-888.

Обществом "Нисса-Инвест" при подаче искового заявления, апелляционной и кассационной жалоб была уплачена государственная пошлина в общем размере 12 000 руб., в том числе, по платежному поручению от 27.08.2015 N 8 на сумму 6 000 руб. (по иску); по чеку-ордеру от 26.01.2016 на сумму 3 000 руб. (по апелляционной жалобе); по чеку-ордеру от 11.04.2016 на сумму 3 000 руб. (по кассационной жалобе).

Поскольку исковые требования удовлетворены, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с общества "Савва-Арт" в пользу общества "Нисса-Инвест" подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины в размере 12 000 руб.

Руководствуясь статьями 110, 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Хабаровского края от 03.12.2015, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2016 по делу N А73-5796/2013 отменить.

Признать недействительным договор ипотеки от 19.11.2012, заключенный между закрытым акционерным обществом "Нисса-Инвест" и обществом с ограниченной ответственностью "Савва-Арт".

Применить последствия недействительности договора ипотеки от 19.11.2012. Признать отсутствующим обременение в виде залога железнодорожного пути необщего пользования, зарегистрированное в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 03.12.2012 под номером 27-27-04/354/2012-888.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Савва-Арт" в пользу закрытого акционерного общества "Нисса-Инвест" расходы по уплате государственной пошлины в размере 12 000 руб.

Арбитражному суду Хабаровского края выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.А. Шведов

Судьи

Я.В. Кондратьева М.М. Саранцева