Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13 февраля 2017 г. N Ф03-4/17 по делу N А80-291/2015

г. Хабаровск

13 февраля 2017 г.

А80-291/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 февраля 2017 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего Захаренко Е.Н.

судей Мельниковой Н.Ю., Тарасова И.А.

при участии:

от истца: Рулева В.Н. по доверенности от 05.12.2016 N 90;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Государственного предприятия Чукотского автономного округа "Чукоткоммунхоз"

на решение от 29.07.2016, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2016

по делу N А80-291/2015 Арбитражного суда Чукотского автономного округа

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Овчинникова М.Ю.; в суде апелляционной инстанции судьи: Ротарь С.Б., Михайлова А.И., Пичинина И.Е.

по иску открытого акционерного общества "Чукотэнерго"

к государственному предприятию Чукотского автономного округа "Чукоткоммунхоз"

о взыскании 33 077 302 руб. 98 коп.

Акционерное общество "Чукотэнерго" (ОГРН - 1028700586892; далее - АО "Чукотэнерго", общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Чукотского автономного округа с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к государственному предприятию Чукотского автономного округа "Чукоткоммунхоз" (ОГРН - 1028700586694; далее - ГП ЧАО "Чукоткоммунхоз", предприятие, ответчик) о взыскании 30 928 953 руб. 61 коп. задолженности за поставленную по договору теплоснабжения от 26.08.2011 N 1 в период с 01.10.2014 по 31.12.2014 тепловую энергию, 2 175 153 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных с 11.11.2014 по 04.08.2015, а также процентов с 05.08.2015 по день фактической уплаты денежных средств, исходя из существующей в месте нахождения кредитора опубликованной Банком России и имевшей место в соответствующий период средней ставки банковского процента по вкладам физических лиц.

Решением суда от 29.07.2016, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2016, исковые требования удовлетворены.

В кассационной жалобе ГП ЧАО "Чукоткоммунхоз" просит Арбитражный суд Дальневосточного округа указанные судебные акты отменить, как принятые с нарушением норм материального права при несоответствии выводов судов фактическим обстоятельствам дела, и принять новый судебный акт.

В доводах жалобы заявитель не согласился с предъявленным к оплате объем потребленного ресурса, неправомерно рассчитанным истцом на основании показаний приборов учета на источнике тепла, поскольку следовало применять расчетный метод. Полагает, что суды не в полном объеме выяснили обстоятельства, имеющие значения для настоящего спора, и приняли судебные акты без учета результатов проведенных в рамках рассматриваемого дела экспертиз. Определение объемов отпущенной тепловой энергии и теплоносителя в спорный период, по мнению заявителя, должно определяться в соответствии с пунктом 4.4 договора по Методике определения количества тепловой и теплоносителя в водных системах коммунального теплоснабжения МДС-41-4.2000 с учетом фактической температуры наружного воздуха. Оспаривает выводы о том, что узел коммерческого учета на Эгвекинотской ГРЭС прошел периодическую проверку и годен к дальнейшей эксплуатации. В возражениях ссылается на то, что на момент ввода в эксплуатацию узла коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя на ГРЭС основной прибор учета, равно как и весь узел учета, не соответствовал требованиям Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ от 12.09.1995 N Вк-4936 (далее - Правила N Вк-4936) и требованиям Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034), в связи с чем истцу следовало произвести повторный ввод узла. Полагает неправомерным вывод суда о том, что при рассмотрении дела N А80-417/2014 установлены обстоятельства, свидетельствующие об исправности прибора учета, не подлежащие доказыванию в настоящем споре.

В отзыве на кассационную жалобу АО "Чукотэнерго" не согласилось с ее доводами, просит обжалуемые судебные акты оставить в силе как законные и обоснованные.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель АО "Чукотэнерго" возражал относительно доводов кассационной жалобы.

Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителя в суд не обеспечил, что в силу части 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Законность принятых судебных актов проверяется Арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между ОАО ЭиЭ "Чукотэнерго" (энергоснабжающая организация) и ГП ЧАО "Чукоткоммунхоз" (потребитель) 26.08.2011 заключен договор теплоснабжения N 1 с протоколами согласования разногласий, дополнительными соглашениями от 24.11.2011 N 1, от 30.11.2011 N 2, от 30.12.2011 N 3, от 29.12.2012 N 4, согласно которому энергоснабжающая организация обязалась подавать потребителю тепловую энергию в горячей воде и теплоноситель (энергоресурсы), а потребитель обязалась принять и оплатить фактически полученные за расчетный период энергоресурсы по тарифам, установленным Комитетом государственного регулирования цен и тарифов Чукотского автономного округа.

Объем энергоресурсов, фактически отпущенных энергоснабжающей организацией и полученных потребителем за расчетный период, определяется на основании показаний приборов узлов коммерческого учёта энергоснабжающей организации, на базе ультразвуковых преобразователей расхода, допущенных к эксплуатации в соответствии с требованиями Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя (регистрационный N 954 в Минюсте РФ от 12.09.95) (пункт 4.1).

Согласно пункту 4.3 сделки, при выходе из строя приборов учёта тепловой энергии и теплоносителя на базе ультразвуковых преобразователей расхода, количество переданной тепловой энергии и теплоносителя определяется по приборам учёта тепловой энергии и теплоносителя на базе сужающих устройств.

При выходе из строя всех приборов учёта тепловой энергии и теплоносителя энергоснабжающей организации и потребителя количество переданной тепловой энергии и теплоносителя определяется аналитическим методом на основании показаний приборов Эгвекинотской ГРЭС, регистрирующих параметры теплоносителя, взятых за предшествующих выходу из строя 3 часа с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период перерасчёта в соответствии с "МДС 41-4.200 Методика определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения" (пункт 4.4 Договора).

Согласно пункту 4.2 договора, съём накопительных данных прибора учета тепловой энергии производится в присутствии представителя потребителя, подписывается двумя сторонами и передается потребителю на бумажном носителе и в электронном виде в программе Microsoft Exel ежемесячно с посуточной разбивкой в полном объеме фиксации всех параметров.

Представитель потребителя обязан прибыть в энергоснабжающую организацию для совместного снятия накопительных данных в срок не позднее 1 рабочего дня по окончании расчетного периода. В случае неприбытия представителя потребителя в указанный выше срок, съём накопительных данных выполняется энергоснабжающей организацией в одностороннем порядке с отметкой об отсутствии представителя потребителя.

Потребитель вправе потребовать снятия и передачу в электронном виде почасового архива прибора учета тепловой энергии за определенный период в пределах предыдущего или текущего расчетного периодов.

Перечень приборов учета энергоснабжающей организации представлен в Приложении N 6 (пункт 4.6 договора).

Порядок расчета стоимости и оплаты энергоресурсов согласован разделом 6 договора, согласно пункту 6.3 которого потребитель производит оплату за потребленные энергоресурсы в следующие сроки:

- 35% плановой стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата - не позднее 18 числа текущего месяца;

- 50% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 30 числа этого месяца;

- окончательный расчет производится не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде.

В соответствии с пунктом 6.4 договора при оплате энергоресурсов с нарушением сроков, установленных в пункте 6.3 договора, потребитель уплачивает энергоснабжающей организации проценты, начисленные в соответствии со статьей 395 ГК РФ.

Срок действия договора установлен сторонами с 00 часов 01.09.2011 года до 24 часов 31.12.2012 года и считается ежегодно продленным на следующий календарный год, если за месяц до окончания его срока действия не последует заявление одной из сторон о расторжении настоящего договора или внесения в него изменений (дополнений) (раздел 9 сделки).

В период с октября 2014 года по декабрь 2014 года истец производил ответчику отпуск тепловой энергии и теплоносителя, направил в адрес ответчика следующие документы:

- счет-фактура от 31.10.2014 N 10/25Т, акт приемки-передачи от 31.10.2014 N 10/25Т, расчет отпуска тепла и теплоносителя с коллекторов Эгвекинотской ГРЭС за октябрь 2014 года, справка об отпуске энергоресурсов за октябрь 2014 года, расчетные формулы за октябрь 2014 года, отчет об отпуске тепловой энергии за октябрь 2014 года по выводу "Озёрный";

- счет-фактура от 30.11.2014 N 11/25Т, акт приемки-передачи от 30.10.2014 N 11/25Т, расчет отпуска тепла и теплоносителя с коллекторов Эгвекинотской ГРЭС за ноябрь 2014 года, справка об отпуске энергоресурсов за ноябрь 2014 года, расчетные формулы за ноябрь 2014 года, отчет об отпуске тепловой энергии за ноябрь 2014 года по выводу "Озёрный";

- счет-фактура от 31.12.2014 N 12/25Т, акт приемки-передачи от 31.12.2014 N 12/25Т, расчет отпуска тепла и теплоносителя с коллекторов Эгвекинотской ГРЭС за декабрь 2014 года, справка об отпуске энергоресурсов за декабрь 2014 года, расчетные формулы за декабрь 2014 года, отчет об отпуске тепловой энергии за декабрь 2014 года по выводу "Озёрный".

Представителем потребителя вышеуказанные акты приемки-передачи подписаны с разногласиями, с указанием стоимости приобретаемых энергоресурсов, соответствующей данным учета предприятия.

Поскольку ответчик обязательства по оплате потребленного ресурса не произвел, АО "Чукотэнерго" обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Разрешая спор, суды исходили из отсутствия доказательств выхода из строя приборов учета и, как следствие, недоказанности ответчиком недостоверности представленных истцом в материалы дела сведений об объеме поставленной тепловой энергии в спорный период по приборам учета. Руководствуясь частью 2 статьи 69 АПК РФ, сочли имеющим преюдициальное значение судебный акт по делу N А80-417/2014, которым установлена исправность узла коммерческого учета на Эгвекинотской ГРЭС по состоянию на 24.06.2014, его годность к дальнейшей эксплуатации после периодической поверки. Признали верным расчет истца, удовлетворив требования о взыскании задолженности по договору и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

В силу статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 данного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

На основании статьи 544 названного Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" коммерческий учет поставляемых потребителям тепловой энергии (мощности), теплоносителя может быть организован как теплоснабжающими организациями, так и потребителями тепловой энергии. Организация коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя может включать в себя: установку приборов учета; эксплуатацию приборов учета, в том числе снятие показаний приборов учета и передачу их заказчикам данной услуги, поверку, ремонт и замену приборов учета (часть 6).

В соответствии с пунктом 68 Правил N 1034, акт ввода в эксплуатацию узла учета служит основанием для ведения коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета, контроля качества тепловой энергии и режимов теплопотребления с использованием получаемой измерительной информации с даты его подписания.

Узлы учета, введенные в эксплуатацию до вступления в силу настоящих Правил, могут быть использованы для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя до истечения срока службы основных приборов учета (расходомер, тепловычислитель), входящих в состав узлов учета (пункт 6 Правил N 1034).

На основании пункта 1.3 Правил N Вк-4936, действовавших в спорном периоде, расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих.

Согласно статье 9 Федерального Закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований. В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений.

Пунктами 5.1.1 и 5.1.2 Правил N Вк-4936 установлено, что узел учета тепловой энергии оборудуется средствами измерения и должен проходить поверку с периодичностью, предусмотренной для него Госстандартом. При этом приборы учета, у которых истек срок действия поверки и (или) сертификации, а также исключенные из Реестра средств измерений, к эксплуатации не допускаются. Допуск в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя регламентирован разделом 7 настоящих Правил.

Разделом 7 Правил N Вк-4936 установлено, что допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт. В случае выявления несоответствия требованиям указанных Правил, узел учета в эксплуатацию не допускается и в акте приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов Правил, положения которых нарушены. При допуске в эксплуатацию узла учета потребителя после получения акта, представитель энергоснабжающей организации пломбирует приборы узла учета тепловой энергии и теплоносителя. Узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя. Учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя, осуществляется с момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию.

На основании пунктов 9.7, 9.10, 9.11 Правил N Вк-4936 узел учета тепловой энергии считается вышедшим из строя в случаях:

1) несанкционированного вмешательства в его работу; нарушения пломб на оборудовании узла учета, линий электрических связей; механического повреждения приборов и элементов узла учета; работы любого из них за пределами норм точности, установленных в разделе 5; врезок в трубопроводы, не предусмотренных проектом узла учета;

2) нарушения требований эксплуатации, изложенных в технической документации, перечисленной в пункте 7.1 настоящих Правил;

3) после истечения срока действия государственной поверки хотя бы одного из приборов узла учета тепловой энергии и теплоносителя.

После восстановления работоспособности узла учета тепловой энергии теплоносителя потребителя допуск его в эксплуатацию осуществляется в соответствии с положениями раздела 7 Правил N Вк-4936, о чем составляется акт по Приложению 5 (пункт 9.12 Правил N Вк-4936).

Судами установлено, что узел учета тепловой энергии на источнике теплоты Эгвекинотская ГРЭС на линии теплоснабжения потребителя смонтирован в соответствии с рабочим проектом Узла коммерческого учета тепловой энергии и расхода теплоносителя.

Узел учета введен в эксплуатацию в установленном порядке, что следует из Акта первичного допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии от 02.08.2010, утвержденного и.о. заместителя руководителя Московского Управления Ростехнадзора. По признанию судов, с указанного момента узел пригоден для ведения учета отпуска тепловой энергии, что согласуется с пунктом 6.5 Правил N Вк-4936.

23.06.2014 ФГУ "Ростест" выдано свидетельство N СП 0572919 о поверке тепловычислителя, со сроком действия до 23.06.2018.

25.08.2014 в отсутствие представителя Потребителя тепловой энергии, уведомленного надлежащим образом, проведена периодическая проверка работоспособности коммерческого учета на источнике тепловой энергии, о чем составлены соответствующие акты.

Также суды правильно приняли во внимание обстоятельства, установленные по делу N А80-417/2014 по спору между теми же сторонами, имеющему преюдициальное значение в силу статьи 69 АПК РФ.

В частности, в рамках дела N А80-417/2014 установлено, что используемый истцом узел учета тепловой энергии и входящие в его состав измерительные приборы учета соответствуют требованиям Правил коммерческого учета тепловой энергии, повторно вводить узел учета в эксплуатацию перед началом отопительного периода после очередной поверки не требуется. Суд, рассматривая спор о взыскании задолженности по оплате отпущенной потребителю тепловой энергии в сентябре 2014 года, установил, что объем коммунального ресурса определен на основании съёма накопительных данных прибора учета тепловой энергии.

По результатам исследования и оценки всей совокупности доказательств в порядке статьи 71 АПК РФ, суды пришли к выводу о недоказанности ответчиком обстоятельств, свидетельствующих о нарушениях в работе узла учета энергоснабжающей организации в исковой период (октябрь - декабрь 2014 года), ранее допущенного в эксплуатацию в предусмотренном законодательством порядке.

При таких обстоятельствах, у ответчика не имелось оснований для определения объема потребленного энергоресурса расчетным методом.

В ходе производства по делу в порядке статей 82, 87 АПК РФ по ходатайству ответчика и ходатайству истца проведены две технические экспертизы (первичная - судебная инженерно-техническая экспертиза АНО "Центр по проведению судебных экспертиз и исследований" (от 29.02.2016 N 1025/15) и повторная - судебная инженерно-технической экспертиза эксперта Малышева А.В., работающего научным сотрудником Федерального государственного бюджетного учреждения науки Институт физико-технических проблем Севера им. В.П. Ларионова Сибирского отделения Российской академии наук от 09.06.2016) на предмет исправности установленных на объекте приборов учета, показания которых положены в основу иска.

Доводы кассационной жалобы ответчика сводятся к тому, что суды разрешили спор без исследования результатов экспертных заключений, фактически не оценив их.

Кассационная инстанция указанные доводы отклоняет в силу следующего.

В силу частей 4 и 5 статьи 71 АПК РФ каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Заключение эксперта исследуется наряду с другими доказательствами по делу (часть 3 статьи 86 АПК РФ).

В рассматриваемом споре экспертные заключения исследовались судами наряду с другими доказательствами, что следует из текстов судебных актов. Выявлено, что выводы экспертов по ряду поставленных вопросов не совпадают.

Разрешая спор, суд первой инстанции руководствовался совокупностью представленных доказательств, включая экспертные заключения, и пришел к выводу об обоснованности требований истца, основанных на расчете объема потребления по приборам учета.

Доводы кассационной жалобы не могут быть положены в основу отмены обжалуемых судебных актов, так как заявлены без учета норм части 2 статьи 287 АПК РФ, исключивших из полномочий суда кассационной инстанции установление обстоятельств, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешение вопросов достоверности или недостоверности доказательств, преимущества одних доказательств перед другими, а также переоценку доказательств, которым уже была дана оценка судом первой или апелляционной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловным основанием для отмены обжалуемых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражными судами обеих инстанций на основе полного исследования имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права не нарушены. У суда кассационной инстанции отсутствуют основания для отмены принятых по делу судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 29.07.2016, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2016 по делу N А80-291/2015 Арбитражного суда Чукотского автономного округа оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.Н. Захаренко

Судьи

Н.Ю. Мельникова И.А. Тарасов