Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13 февраля 2017 г. N Ф03-6422/16 по делу N А73-18470/2015

Требование: о взыскании долга, о взыскании неустойки, об уменьшении цены по договору подряда

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда апелляционной истанции оставлено в силе, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Хабаровск

13 февраля 2017 г.

А73-18470/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 07 февраля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 февраля 2017 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: А.В. Солодилова

Судей: Е.Н. Захаренко, Г.А. Камалиевой

при участии:

представители участвующих в деле лиц не явились

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Альянс-Стройиндустрия"

на решение от 13.07.2016, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2016

по делу N А73-18470/2015 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Д.Л. Малашкин; в суде апелляционной инстанции судьи: Е.В. Гричановская, В.Г. Дроздова, И.В. Иноземцев

по иску общества с ограниченной ответственностью "Гарант-Строй"

к обществу с ограниченной ответственностью "Альянс-Стройиндустрия"

о взыскании 2 947 490, 59 руб.

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Альянс-Стройиндустрия"

к обществу с ограниченной ответственностью "Гарант-Строй"

о взыскании 5 674 381, 93 руб. и об уменьшении цены работ по договорам

Общество с ограниченной ответственностью "Гарант-Строй" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Альянс-Стройиндустрия" о взыскании 2 947 490, 59 руб., составляющих 1 758 489, 07 руб. задолженности по оплате выполненных работ по договорам субподряда от 18.07.2014 N 48/08 и от 20.08.2014 N 52/10, а также 1 189 001, 52 руб. неустойки за просрочку оплаты выполненных работ по договорам субподряда, из которых: 436 800 руб. - по договору субподряда от 18.07.2014 N 48/08 за период с 23.09.2014 по 17.08.2015 (325 дней) и 752 201, 52 руб. - по договору субподряда от 20.08.2014 N 52/10 за период с 21.10.2014 по 17.08.2015. Кроме того, просит взыскать с ответчика неустойку за неисполнение обязательств по договорам субподряда от 18.07.2014 N 48/08 и от 20.08.2014 N 52/10 исходя из общей суммы долга в размере 1 758 489, 07 руб. начиная с 18.08.2015 и ставки 0,2 % от неуплаченной или несвоевременно уплаченной суммы за каждый день просрочки платежа, до момента фактической уплаты задолженности.

ООО "Альянс-Стройиндустрия" обратилось в арбитражный суд со встречным иском к ООО "Гарант-Строй" об уменьшении установленной за проведение работ по договорам подряда N 48/08 от 18.07.2014 и N 52/10 от 20.08.2014 цены на 1 758 489, 07 руб. и о взыскании 6 129 793, 93 руб. стоимости устранения выявленных недостатков.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) ООО "Альянс-Стройиндустрия" заявило ходатайство об уменьшении размера исковых требований по встречному иску в части взыскания стоимости устранения выявленных недостатков до 5 674 381, 93 руб.

Решением суда от 13.07.2016, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2016 первоначальный иск удовлетворен, в удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с судебными актами, ООО "Альянс-Стройиндустрия" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение суда и постановление суда апелляционной инстанции отменить, удовлетворить встречный иск, в удовлетворении требований по первоначальному иску отказать. В обоснование жалобы ссылается на то, что при рассмотрении дела судами обеих инстанций неполно и не всесторонне исследованы юридически значимые обстоятельства дела, ненадлежащим образом исследованы доказательства.

Заявитель жалобы оспаривает выводы судов первой и апелляционной интенций о том, что заключение от 29.02.2016 N 71 и дополнительное заключение специалиста от 25.04.2016 N 71.1 являются недопустимыми доказательствами. Полагает вопрос о признании допустимым и/или достоверным доказательством заключения специалиста может быть решен только на основании мнения специалиста (эксперта), обладающего специальными познаниями в соответствующей области путем проведения экспертизы. Указывает на то, что в представленном заявителем дополнении к заключению специалиста имеется экспертный сметный расчет на стоимость ремонта кровли жилого дома N 42б, расположенного по адресу: ул. Широкая в г. Хабаровске, установленные в соответствии с данным расчетом объемы работ совпадают с объемами, установленными локально-сметной документацией, а также актом о приемке выполненных работ от 20.08.2014, соответственно, стоимость работ, предъявленная субподрядчиком, совпадает с ценой работ, установленной договором субподряда и локально-сметным расчетом.

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о месте и времени рассмотрения жалобы, явку своих представителей для участия в судебном заседании не обеспечили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не может служить препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как следует из материалов дела, 18.07.2014 между ООО "Альянс-Стройиндустрия" (Генподрядчик) и ООО "Гарант-Строй" (Субподрядчик) заключен договор субподряда N 48/08 (далее - договор N 48/08), в соответствии с которым Субподрядчик принял на себя обязательства выполнить собственными силами работы по устройству кровли, в том числе установка стропил, обрешетка, огнезащита деревянных конструкций, монтаж металлочерепицы, устройство ограждения кровли, устройство водосточных труб и желобов на объекте "Малоэтажная застройка по ул. Осиповка в Краснофлотском районе г. Хабаровска, 1,2 очередь" Жилой дом N 2, 3, а Генподрядчик обязался создать Субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную договором цену (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 1.2 договора N 48/08 работы, предусмотренные пунктом 1.1 договора, выполняются в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией в объемах и сроках, согласованных сторонами.

Сроки выполнения работ определены в пункте 3.1 договора N 48/08: начало работ - 21 июля 2014 года, окончание работ - 20 августа 2014 года.

Стоимость выполняемых работ составляет 1 757 092,58 руб., в том числе НДС 18% 268 031,07 руб., в том числе: жилой дом N 2 - 1 010 703,29 руб., в том числе НДС 18% 154 175,08 руб.; жилой дом N 3-746 389,29 руб., в том числе НДС 113 855,99 руб.

Стоимость работ является фиксированной и не может быть увеличена в одностороннем порядке (пункт 4.1 договора N 48/08).

Согласно пункту 4.2 договора N 48/08 стоимость работ определяется на основании сметы, являющейся неотъемлемой частью договора (приложение 1).

В соответствии с пунктом 4.4 договора N 48/08 оплата работ осуществляется на основании согласованных актов выполненных работ КС-2 и справки о стоимости выполненных работ КС-3.

Генподрядчик в срок до 20- го числа месяца, следующего за отчетным, перечисляет Субподрядчику денежные средства в размере стоимости выполненных работ за отчетный период. При этом обязательство Генподрядчика по оплате работ возникает со дня, следующего за днем подписания актов выполненных работ КС-2 и справок КС-3, и должно быть выполнено не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным.

При просрочке оплаты работы Генподрядчик обязан уплатить Субподрядчику пеню в размере 0,2% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки (пункт 7.8 договора N 48/08).

Установлено, что работы, предусмотренные договором N 48/08, были выполнены ООО "Гарант-Строй" на сумму 1 344 829,03 руб. и сданы Генподрядчику по актам о приемке выполненных работ формы КС-2 от 31.08.2014 NN 1, 2 и справке формы КС-3 от 31.08.2014 N 1.

В настоящее время домам, на которых производились работы, присвоены адреса: г. Хабаровск, ул. Широкая, д. 42 и д. 42 А. На оплату выполненных работ по договору N 48/08 ООО "Гарант-Строй" выставило счет-фактуру N 5 от 31.08.2014 на сумму 1 344 829,03 руб.

ООО "Альянс-Стройиндустрия" выполненные работы по договору N 48/08 оплатило частично на сумму 672 829,03 руб. платежным поручением N 3967 от 22.09.2014.

Задолженность по договору N 48/08 составила 672 000 руб.

20.08.2014 между ООО "Альянс-Стройиндустрия" (Генподрядчик) и ООО "Гарант-Строй" (Субподрядчик) заключен договор субподряда N 52/10 (далее - договор N 52/10), по условиям которого Субподрядчик принял на себя обязательства выполнить собственными силами работы по устройству кровли, в том числе установка стропил, обрешетка, огнезащита деревянных конструкций, монтаж металлочерепицы, устройство ограждения кровли, устройство водосточных труб и желобов на объекте "Малоэтажная застройка по ул. Осиповка в Краснофлотском районе г. Хабаровска, 1,2 очередь" Жилой дом N 1, 4, а Генподрядчик обязался создать Субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную договором цену (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 1.2 договора N 52/10 работы, предусмотренные пунктом 1.1 договора, выполняются в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией в объемах и сроках, согласованных сторонами.

В пункте 3.1 договора N 52/10 установлены сроки выполнения работ: начало работ - 20 августа 2014 года, окончание работ - 10 октября 2014 года.

В соответствии с пунктом 4.1 договора N 52/10 стоимость выполняемых работ составляет 1 757 092,58 руб., в том числе НДС 18% 268 031,07 руб., в том числе: жилой дом N 21 - 1 010 703,29 руб., в том числе НДС 18% 154 175,08 руб.; жилой дом N 3 - 746 389,29 руб., в том числе НДС 113 855,99 руб.

Стоимость работ является фиксированной и не может быть увеличена в одностороннем порядке. Стоимость работ определяется на основании сметы, являющейся неотъемлемой частью договора (приложение 1) (пункт 4.2 договора N 52/10).

Согласно пункту 4.4 договора N 52/10 оплата работ осуществляется на основании согласованных актов выполненных работ КС-2 и справки о стоимости выполненных работ КС-3.

Генподрядчик в срок до 20-го числа месяца, следующего за отчетным, перечисляет Субподрядчику денежные средства в размере стоимости выполненных работ за отчетный период. При этом обязательство Генподрядчика по оплате работ возникает со дня, следующего за днем подписания актов выполненных работ КС-2 и справок КС-3, и должно быть выполнено не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным.

При просрочке оплаты работы Генподрядчик обязан уплатить Субподрядчику пеню в размере 0,2% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки (пункт 7.8 договора N 52/10).

Предусмотренные договором N 52/10 работы были выполнены ООО "Гарант-Строй" на сумму 1 586 489,07 руб. и сданы Генподрядчику по актам о приемке выполненных работ формы КС-2 от 30.09.2014 NN 1, 2 и справке формы КС-3 от 30.09.2014 N 1.

Домам, на которых производились работы, присвоены адреса: г. Хабаровск, ул. Широкая, д. 44 и д. 42 Б.

На оплату выполненных работ по договору N 52/10 ООО "Гарант- Строй" выставило счет-фактуру N 38 от 30.09.2014 на сумму 1 586 489,07 руб.

ООО "Альянс-Стройиндустрия" выполненные работы по договору N 52/10 оплатило частично на сумму 500 000 руб. платежным поручением N 422 от 10.02.2014.

Задолженность по договору N 52/10 составила 1 086 489,07 руб.

Всего задолженность по договорам N 48/08 и N 52/10 составила 1 758 489,07 руб.

Претензией от 05.12.2015, врученной ООО "Альянс-Стройиндустрия" 09.12.2015 (вход. N 995), ООО "Гарант-Строй" требовал в срок до 24.12.2015 оплатить задолженность по договорам субподряда в размере 1 758 489,07 руб. и неустойку в размере 1 189 001,52 руб.

ООО "Альянс-Стройиндустрия" претензию Субподрядчика оставило без ответа и удовлетворения, что послужило основанием для обращения ООО "Гарант-Строй" в арбитражный суд с первоначальным иском.

Кроме того, между ООО "Альянс-Стройиндустрия" (Генподрядчик) и ООО "Гарант-Строй" (Субподрядчик) был заключен договор субподряда N 5/04 от 27.03.2014 (далее - договор N 5/04), согласно которому субподрядчик обязался выполнить работы по устройству кровли, в том числе установка стропил, обрешетка, огнезащита деревянных конструкций, монтаж металлочерепицы, устройство ограждения кровли, устройство водосточных труб и желобов на объекте "Малоэтажная застройка по ул. Осиповка в Краснофлотском районе г. Хабаровска, 1, 2 очередь" Жилой дом N 6, а Генподрядчик обязался создать Субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

Сроки выполнения работ установлены в пункте 3.1 договора N 5/04: начало работ - 01 апреля 2014 года, окончание работ - 10 мая 2014 года.

В соответствии с пунктом 4.1 договора N 5/04 стоимость выполняемых работ составляет 674 454,41 руб., в том числе НДС 18% 102 882,88 руб. Стоимость работ является фиксированной и не может быть увеличена в одностороннем порядке.

18.04.2014 между ООО "Альянс-Стройиндустрия" (Генподрядчик) и ООО "Гарант-Строй" (Субподрядчик) был заключен договор субподряда N 25/04 (далее - договор N 25/04), согласно которому Субподрядчик обязался выполнить работы по устройству кровли, в том числе установка стропил, обрешетка, огнезащита деревянных конструкций, монтаж металлочерепицы, устройство ограждения кровли, устройство водосточных труб и желобов на объекте "Малоэтажная застройка по ул. Осиповка в Краснофлотском районе г. Хабаровска, 1,2 очередь" Жилой дом N 5, а Генподрядчик обязался создать Субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

Сроки выполнения работ по договору N 25/04 установлены следующие: начало работ - 21 апреля 2014 года, окончание работ - 15 мая 2014 года (пункт 3.1).

В соответствии с пунктом 4.1 договора N 25/04 стоимость выполняемых работ составляет 674 454,41 руб., в том числе НДС 18% 102 882,88 руб.

Стоимость работ является фиксированной и не может быть увеличена в одностороннем порядке.

Судами установлено, что работы по договорам N 5/04 и N 25/04 были выполнены ООО "Гарант-Строй" и сданы, а ООО "Альянс-Стройиндустрия" данные работы приняты и оплачены.

Спора в отношении данных обстоятельств между сторонами нет.

После ввода домов в эксплуатацию им присвоены адреса: г. Хабаровск, ул. Широкая, д. 40 и д. 40А.

В ходе эксплуатации многоквартирных домов, на которых ООО "Гарант-Строй" проводились работы, были выявлены следующие недостатки по кровле:

- под коньковыми элементами имеется сквозной зазор;

- скаты из металлочерепицы выполнены со смещением рядом расположенных листов, без соединения их по верхней волне;

- в местах примыкания кровли с вентиляционными шахтами не качественно выполнено соединение верхнего фартука с вентиляционной шахтой, монтаж некоторых водоотводных элементов кровли, а также в ряде случаев их полное отсутствие и подмена одних другими, например: фартуки вокруг вентиляционных шахт заменены ендовыми;

- в кровле жилого дома N 3 не качественно выполнены работы по монтажу несущих элементов деревянных конструкций, а именно отсутствуют несколько несущих стоек и отсутствуют болтовые соединения деревянных прогонов;

- в конструкциях балконных козырьков домов 1, 2, 3, 4, 5, 6 уменьшен уклон (не соответствует проекту) и не выполнен проектный узел.

ООО "Альянс-Стройиндустрия" направляло в адрес ООО "Гарант-Строй" претензии от 24.12.2014 N 505/12, от 16.03.2015 N 153/03, от 06.04.2015 N 204/04, от 05.05.2015 N 255/05 с требованием об устранении выявленных недостатков в выполненных работах.

05.02.2016 ООО "Альянс-Стройиндустрия" заключило с ООО "Независимая экспертиза и оценка" договор на оказание услуг N 71 с целью производства экспертизы на предмет установления недостатков в выполненных работах по устройству кровель жилых домов, расположенных по адресам: г. Хабаровск, ул. Широкая, дома 44, 42, 42а, 426, 40, 40а; определения причин возникновения дефектов и определения стоимости устранения дефектов кровли.

Специалистом ООО "Независимая экспертиза и оценка" Кузнецовым Андреем Владимировичем по результатам обследования кровли многоквартирных жилых домов, расположенных по адресам: г. Хабаровск, ул. Широкая, дома 44, 42, 42а, 426, 40, 40а, было подготовлено заключение специалиста от 29.02.2016 N 71 и впоследствии дополнение к заключению специалиста от 25.04.2016 N 71.1.

Основываясь на выводах заключения специалиста от 29.02.2016 N 71, ООО "Альянс-Стройиндустрия" 02.03.2016 направило в адрес ООО "Гарант-Строй" претензию с требованием об уменьшении установленной за проведение работ по договорам подряда N 48/08 от 18.07.2014 и N 52/10 от 20.08.2014 цены на 1 758 489,07 руб. и возмещении стоимости устранения выявленных недостатков в размере 6 129 793,93 руб.

Поскольку ООО "Гарант-Строй" недостатки не устранило, претензии оставило без удовлетворения, ООО "Альянс-Стройиндустрия" обратилось в арбитражный суд со встречным иском.

Рассматривая спор, суды обеих инстанций квалифицировали спорные правоотношения как вытекающие из договора подряда и подлежащие регулированию нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику (пункт 1 статьи 720 ГК РФ).

Из положений статей 702, 740, 746 ГК РФ следует, что основанием для возникновения у заказчика денежного обязательства по оплате работ по договору является совокупность следующих обстоятельств: выполнение работ и передача их результата заказчику.

Исходя из положений пункта 1 статьи 711 ГК РФ, согласованных сторонами условий договора, в соответствии с пунктом 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (далее - информационное письмо N 51), основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате обусловленных договором работ является сдача работ заказчику путем подписания акта выполненных работ.

В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства, в том числе акты о приемке выполненных работ формы КС-2 от 31.08.2014 N N 1, 2 и справку формы КС-3 от 31.08.2014 N 1 по договору -N 48/08, акты о приемке выполненных работ формы КС-2 от 30.09.2014 NN 1, 2 и справку формы КС-3 от 30.09.2014 N 1 по договору - N 52/10, суды установили наличие у ООО "Альянс-Стройиндустрия" долга по указанным договорам в размере 1 758 489,07 руб.

Доказательства оплаты выполненных работ на сумму 1 758 489,07 руб. ООО "Альянс-Стройиндустрия" в нарушение статьи 65 АПК РФ не представил.

Мотивы отказа ООО "Альянс-Стройиндустрия" в оплате выполненных работ обусловлены выполнением работ по заключенным сторонами договорам с отступлением от условий договора, а именно работы выполненные ООО "Гарант-Строй" не соответствуют установленному качеству.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выяснится, что оно соответствует действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

В подтверждение наличия недостатков в выполненных работах ООО "Альянс-Стройиндустрия" представило заключение специалиста ООО "Независимая экспертиза и оценка" Кузнецова Андрея Владимировича от 29.02.2016 N 71 и дополнение к заключению специалиста от 25.04.2016 N 71.1, а также претензии об устранении недостатков от 24.12.2014 N 505/12, от 16.03.2015 N 153/03, от 06.04.2015 N 204/04, от 05.05.2015 N 255/05, от 13.05.2015 N 271/05, которые направлялись в адрес ООО "Гарант-Строй".

Судами установлено, что субподрядчик не уклонялся от устранения недостатков выполненных работ, а устранял их.

Согласно заключению специалиста N 71 от 29.02.2016, в выполненных работах по устройству кровель жилых домов, расположенных по адресу: г. Хабаровск, ул. Широкая, д. 44, 42, 42а, 426, д. 40, д. 40а имеются недостатки. Кровли не соответствуют требованиям действующих строительных норм и правил и проекта. По мнению специалиста, недостатки являются результатом некачественного выполнения работ подрядчиком ООО "Гарант-Строй" и результатом отклонений от строительных норм и правил при выполнении работ. Стоимость устранения выявленных недостатков, допущенных при выполнении работ по устройству жилых домов расположенных по адресу: г. Хабаровск, ул. Широкая, д.44, 42, 42а, 42б, 40, 40а, составляет 7 888 282 руб.

Из дополнения к заключению специалиста от 25.04.2016 N 71.1 следует, что стоимость устранения недостатков кровли составляет: по жилому дому N 44 по ул. Широкая - 1 552 777 руб.; по жилому дому N 42 по ул. Широкая - 1 552 777 руб.; по жилому дому N 42А по ул. Широкая - 1 136 437 руб.; по жилому дому N 42Б по ул. Широкая - 1 136 437 руб.; по жилому дому N 40 по ул. Широкая - 1 027 221 руб.; по жилому дому N 40А по ул. Широкая - 1 027 221 руб.

Оценив заключение специалиста ООО "Независимая экспертиза и оценка" Кузнецова А.В. от 29.02.2016 N 71 и дополнение к заключению специалиста от 25.04.2016 N 71.1 в порядке статьи 86 АПК РФ по критериям относимости, достаточности и соответствия требованиям закона, суды установили основания для признания его ненадлежащим доказательством по делу, поскольку выводы заключения специалиста от 29.02.2016 N 71 и дополнения к заключению специалиста от 25.04.2016 N 71.1 носят противоречивый характер.

Кроме того, дополнение к заключению специалиста от 25.04.2016 N 71.1 было подготовлено без повторного осмотра результата работ и выполнения необходимых замеров.

Как пояснил специалист, расчеты стоимости устранения недостатков производились исходя из объемов работ, указанных в рабочей документации по отдельным домам; договоры, локальные сметные расчеты и акты приемки выполненных работ на исследование не были представлены.

Вместе с тем, субподрядчик выполнял работы по устройству кровли спорных жилых домов не в полном объеме, а только в части тех видов работ, которые были указаны в договорах субподряда и локальных сметных расчетах.

По факту выполненный субподрядчиком объем работ по монтажу кровли был меньше объема всей кровли согласно рабочей документации и сметам. По утверждению представителя ООО "Гарант-Строй", частично работы выполнялись ООО "Альянс-Стройиндустрия" самостоятельно. Указанные обстоятельства подтверждаются разницей объемов и стоимости работ в локальных сметных расчетах и актах выполненных работ.

Стоимость предъявленных к оплате работ на основании подписанных актов КС-2 ниже предусмотренной договорами и сметами к ним.

В связи с чем, правомерен вывод судов о том, что изложенные обстоятельства вызывают сомнения в достоверности выводов специалиста.

Судами верно отмечено, что ООО "Альянс-Стройиндустрия" на основании статьи 82 АПК РФ ходатайство о назначении экспертизы при рассмотрении дела не заявлялось.

Согласно пункту 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работ предусмотрена нормами статей 723, 754 ГК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах.

В соответствии со статьей 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

В рассматриваемом случае право на устранение генподрядчиком недостатков в работах субподрядчика собственными силами либо силами привлеченных организаций предусмотрено пунктом 7.3.3 договоров субподряда.

Заявляя требования о взыскании 6 129 793, 93 руб. стоимости устранения выявленных недостатков ООО "Альянс-Стройиндустрия" доказательств устранения недостатков работ своими силами или силами привлеченных третьих лиц, не представило. Следовательно, расходы на устранение недостатков ООО "Альянс- Стройиндустрия" не понесло. Также не представлено доказательств, что ООО "Альянс- Стройиндустрия" понесет расходы в указанной сумме в будущем.

Оценив в совокупности, представленные в материалы дела доказательства в порядке, установленном статьями 65, 71 АПК РФ, суды обеих инстанций пришли к обоснованному выводу о недоказанности факта выполнения работ по договорам с недостатками и несения расходов на устранение недостатков ООО "Альянс-Стройиндустрия", в связи с чем правомерно на основании статей 309, 310, 711, 740, 746 ГК РФ удовлетворили первоначальные исковые требования о взыскании задолженности по договорам, отказав в удовлетворении встречного иска.

ООО "Гарант-Строй" также заявлено требование по первоначальному иску о взыскании неустойки за просрочку оплаты работ в сумме 1 189 001, 52 руб. и неустойки, начисленной с 18.08.2015 до даты фактической уплаты суммы долга, исходя из суммы долга 1 758 489, 07 руб. и ставки 0,2% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

На основании пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Учитывая факт ненадлежащего исполнения ООО "Альянс-Стройиндустрия" обязательства по внесению платы за выполненные работы, суды правомерно удовлетворили требование истца о неустойки.

Исковое требование о взыскание с ООО "Альянс-Стройиндустрия" неустойки, рассчитанной за период, начиная с 18.08.2015 по день фактического исполнения обязательства, соответствует положениям пункта 65 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" и, следовательно, также является правомерным и подлежит удовлетворению.

По существу доводы заявителя кассационной жалобы являлись предметом рассмотрения арбитражных судов обеих инстанций, которым дана надлежащая правовая оценка, фактически не опровергают выводы суда, основанные на исследованных доказательствах и установленных по делу обстоятельствах, направлены на их переоценку и не свидетельствуют о нарушении норм права, которые могли бы являться основанием для отмены принятого по делу судебного акта в порядке кассационного производства, в силу чего судом кассационной инстанции отклоняются в соответствии с правилами статьи 286 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, в том числе предусмотренных частью 4 статьи 288 АПК РФ, арбитражными судами не допущено.

Учитывая изложенное, основания для удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 13.07.2016, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2016 по делу N А73-18470/2015 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.В. Солодилов

Судьи

Е.Н. Захаренко Г.А. Камалиева