Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30 декабря 2011 г. N Ф02-5225/11 по делу N А33-10344/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 декабря 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего судьи Уманя И.Н.,

судей Бурковой О.Н., Кореневой Т.И.,

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества "Алчевский металлургический комбинат" Задорожного Александра Александровича (доверенность N 01-026-282 от 29.12.2010 и паспорт),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного кредитора закрытого акционерного общества "Сибтяжмаш" - открытого акционерного общества "Алчевский металлургический комбинат" на решение Арбитражного суда Красноярского края от 10 мая 2011 года и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2011 года по делу N А33-10344/2009 (суд первой инстанции - Ахметова С.В., Григорьева М.А., Доронина Н.В.; суд апелляционной инстанции - Радзиховская В.В., Белан Н.Н., Кириллова Н.А.),

установил:

Производство по делу N А33-10344/2009 о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества "Сибтяжмаш", имеющего основной государственный регистрационный номер 1022401943520 в Едином государственном реестре юридических лиц и юридический адрес: г.Красноярск, ул. Академика Павлова, 1 (далее - ЗАО "Сибтяжмаш"), возбуждено на основании заявления общества с ограниченной ответственностью "Экопром", расположенного в г.Красноярске (далее - ООО "Экопром"), принятого Арбитражным судом Красноярского края определением от 6 июля 2009 года.

В отзыве на заявление конкурсного кредитора ЗАО "Сибтяжмаш" в лице генерального директора Лусникова П.Л. сообщило об отсутствии у должника возможности погашения ООО "Экопром" долга в сумме 2.135.600 рублей.

Определением от 28 августа 2009 года требование ООО "Экопром" признано обоснованным в размере 2.135.000 рублей основного долга, возникшего в связи с неисполнением обязательств по договору поставки N 3, заключенному между ними 14.01.2008, подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов, в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Василега Михаил Юрьевич, являющийся членом некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", кандидатура которого предлагалась заявителем, на 17.12.2009 назначено судебное заседание для рассмотрения результатов проведения процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Определением от 17 декабря 2009 года судебное разбирательство, назначенное для рассмотрения итогов наблюдения, отложено на 25.03.2010 по причине неявки временного управляющего и непредставления им документов, подтверждающих проведение необходимых мероприятий, в том числе первого собрания кредиторов.

15.03.2010 проведено первое собрание кредиторов, принявшее решение о введении в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" внешнего управления на 18 месяцев.

Определениями от 25 марта 2010 года и от 28 апреля 2010 года судебные заседания, назначавшиеся для рассмотрения итогов наблюдения, отложены на 28.04.2010 и на 25.05.2010 по причине обжалования решений, принятых 15.03.2010 первым собранием кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш".

Определением от 25 мая 2010 года судебное заседание, назначенное для рассмотрения итогов наблюдения, отложено на 15.07.2010 по причине признания недействительными решений, принятых 15.03.2010 собранием кредиторов, на временного управляющего Василегу М.Ю. возложена обязанность созвать и провести собрание кредиторов для решения вопросов, предусмотренных статьей 73 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением от 15 июля 2010 года судебное заседание, назначенное для рассмотрения итогов наблюдения, отложено на 30.08.2010 в связи с непроведением повторного первого собрания кредиторов, на временного управляющего Василегу М.Ю. возложена обязанность созвать и провести собрание кредиторов для решения вопросов, предусмотренных статьей 73 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

27.08.2010 в Арбитражный суд Красноярского края поступило ходатайство временного управляющего Василеги М.Ю., в котором он, сославшись на истечение 26.03.2010 предельного срока рассмотрения дела о банкротстве, установленного статьей 51 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", и не располагавший решением первого собрания кредиторов о применении к должнику какой-либо процедуры, применяемой в деле о банкротстве, просил ввести в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" внешнее управление на 18 месяцев.

Определением от 2 сентября 2010 года в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" введено внешнее управление на 18 месяцев - до 29.12.2012, внешним управляющим должника утвержден Василега М.Ю. (далее - внешний управляющий), на которого возлагалась обязанность созвать в 2-месячный срок собрание кредиторов для утверждения плана внешнего управления и его представления в арбитражный суд в течение пяти дней с даты утверждения.

По результатам рассмотрения ходатайства временного управляющего Василеги М.Ю. Арбитражный суд Красноярского края удовлетворил его, основываясь на выводе о возможности восстановления платежеспособности должника, содержащемся в отчете, составленном 26.08.2010.

30.03.2011 в Арбитражный суд Красноярского края поступило ходатайство от 24.03.2011 об открытии в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" на основании пункта 5 статьи 107 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)"), с применением норм которого осуществляются процедуры банкротства в отношении должника, конкурсного производства, в котором внешний управляющий сослался на неутверждение собранием кредиторов плана внешнего управления в течение более четырех месяцев с даты введения названной процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Поддерживая ходатайство об открытии конкурсного производства, Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции по крупнейшим налогоплательщикам по Красноярскому краю (далее - ФНС, уполномоченный орган), требование которой в размере 105.724.456 рублей 71 копейки включено определением от 27 февраля 2010 года в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш", указала в отзыве от 20.04.2011 на то, что план внешнего управления, представлявшийся внешним управляющим собранию кредиторов 07.04.2011, не отвечает принципам полноты и достоверности, не основан на расчетах и реальных фактах, носит вероятностный характер, восстановление платежеспособности должника поставлено в зависимость исключительно от возможности формирования портфеля заказов, вероятность которых не подтверждена документально; на то, что ЗАО "Сибтяжмаш" находится в глубоком финансовом кризисе, утрачена финансовая устойчивость, отсутствует реальная возможность исполнить денежные обязательства.

В дополнение к ходатайству об открытии конкурсного производства в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" от 07.04.2011 внешний управляющий сообщил о том, что план внешнего управления не был утвержден собранием кредиторов, состоявшимся 07.04.2011.

Открытое акционерное общество "Алчевский металлургический комбинат", расположенное в г.Алчевске Луганской области Украины, требование которого в размере 74.474.977 рублей 28 копеек включено в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш" определением от 20 января 2011 года (далее - ОАО "Алчевский металлургический комбинат"), в отзыве на ходатайство внешнего управляющего сообщило о том, что при созыве и при проведении 07.04.2011 собрания кредиторов были допущены грубые нарушения законодательства; о том, что ОАО "Алчевский металлургический комбинат" не было уведомлено о назначении на 07.04.2011 проведения собрания кредиторов, в связи с чем нарушены его права; на то, что предложенная внешним управляющим форма бюллетеня для голосования, содержала лишь вопрос о возможности открытия в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" конкурсного производства и об утверждении конкурсного управляющего.

Решением от 10 мая 2011 года ЗАО "Сибтяжмаш" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство на шесть месяцев - до 04.11.2011, конкурсным управляющим должника утвержден Василега М.Ю.

При рассмотрении в судебном заседании ходатайства о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства Арбитражный суд Красноярского края установил то, что в нарушение требований статьи 106 и пункта 2 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" внешний управляющий лишь по истечении 3 месяцев и 27 дней после его утверждения впервые назначил на 27.12.2010 проведение собрания кредиторов для рассмотрения плана внешнего управления ЗАО "Сибтяжмаш", но на него не явился, в связи с чем собрание не состоялось; то, что собрание кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш", проведение которого назначалось на 17.02.2011 и на 22.03.2011, не состоялось из-за отсутствия кворума; то, что 07.04.2011 состоялось собрание кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш", участие в котором приняли представители уполномоченного органа и трех конкурсных кредиторов с общим размером требований в 401.064.811 рублей 19 копеек, составлявшим 86,11 процентов от размера требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов по состоянию на 07.04.2011 (465.733.911 рублей 29 копеек), в том числе ОАО "Алчевский металлургический комбинат", общество с ограниченной ответственностью "Энергоатомстрой", требование которого в размере 62.000.000 рублей включено определением от 28 марта 2011 года в третью очередь реестра требований кредиторов (далее - ООО "Энергоатомстрой"), и открытое акционерное общество "Управление промышленных предприятий Главмосстроя", требование которого в размере 173.034.745 рублей 80 копеек включено определением от 13 апреля 2011 года в третью очередь реестра требований кредиторов (далее - ОАО "Управление промышленных предприятий Главмосстроя"); то, что собранием кредиторов были приняты 07.04.2011 решения об отказе в утверждении плана внешнего управления, об открытии в отношении должника конкурсного производства и об утверждении конкурсным управляющим Василеги М.Ю.; то, что представитель ОАО "Алчевский металлургический комбинат" Задорожный А.А., действовавший на основании доверенности от 29.12.2010 N 01-026-282, предоставлявшей полномочия на участие в собраниях кредиторов по делам о банкротстве и на голосование по вопросам повестки собраний, зарегистрированный в качестве лица, прибывшего для участия в собрании кредиторов, назначавшемся на 07.04.2011, и голосовавший по всем вопросам повестки, обратился с жалобой на решения, принятые собранием кредиторов, которая не рассмотрена, поскольку определением от 3 мая 2011 года была оставлена без движения до 03.06.2011.

Признавая ЗАО "Сибтяжмаш" несостоятельным (банкротом), и открывая в отношении него конкурсное производство, а также утверждая Василегу М.Ю. конкурсным управляющим должника, суд первой инстанции, руководствовавшийся статьями 45, 53, 106, 107, 124, 126, 128, 143, 147 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", исходил из того, что за принятие данных решений на собрании кредиторов, состоявшемся 07.04.2011, проголосовали кредиторы, обладавшие 66,46 процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, в их числе представитель ОАО "Алчевский металлургический комбинат" Задорожный А.А.; из того, что на день рассмотрения ходатайства внешнего управляющего (по истечении семи месяцев с даты введения внешнего управления в отношении ЗАО "Сибтяжмаш") план внешнего управления не был утвержден собранием кредиторов.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2011 года, принятым по результатам рассмотрения апелляционной жалобы ОАО "Алчевский металлургический комбинат", решение от 10 мая 2011 года оставлено без изменения.

При повторном рассмотрении ходатайства внешнего управляющего суд апелляционной инстанции установил то, что на собрании кредиторов 07.04.2011 за принятие решений об открытии в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" конкурсного производства и об утверждении Василеги М.Ю. конкурсным управляющим проголосовали три кредитора, в том числе ОАО "Алчевский металлургический комбинат", имевшее 16 процентов голосов, ОАО "Управление промышленных предприятий Главмосстроя", имевшее 37,15 процентов голосов и ООО "Энергоатомстрой", правопреемником которого является закрытое акционерное общество "ЭнергоСтройИнвест", имевшее 13,31 процентов голосов; то, что постановлениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2011 года отменены определения Арбитражного суда Красноярского края, которыми в реестр требований кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш" были включены требования ООО "Энергоатомстрой" и ОАО "Управление промышленных предприятий Главмосстроя", приняты новые судебные акты о признании требований названных кредиторов необоснованными.

Оставляя без изменения решение от 11 мая 2011 года, суд апелляционной инстанции исходил из того, что ОАО "Алчевский металлургический комбинат" проголосовало на собрании кредиторов 07.04.2011 за принятие решения о признании ЗАО "Сибтяжмаш" несостоятельным (банкротом), об открытии в отношении него конкурсного производства и об утверждении Василеги М.Ю. конкурсным управляющим должника; из того, что в заседании суда апелляционной инстанции уполномоченный орган, имевший 39,69 процентов голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов должника, поддержал ходатайство бывшего внешнего управляющего; из того, что отсутствуют доказательства возможности восстановления должником платежеспособности и продолжения его хозяйственной деятельности.

20.09.2011 состоялось собрание кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш", принявшее решение о замене саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которых утвержден конкурсный управляющий ЗАО "Сибтяжмаш", на некоммерческое партнерство "Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих "Дело".

Определением от 4 октября 2011 года Василега М.Ю. освобожден на основании его заявления от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО "Сибтяжмаш", новым конкурсным управляющим должника утвержден Кильдияров Рустем Разяпович (далее - конкурсный управляющий).

В судебном заседании, по результатам которого вынесено определение от 4 октября 2011 года, было установлено увольнение всех 1.759 работников должника (приказ от 04.05.2011 N 25); закрытие 11.08.2011 реестра требований кредиторов, включение в него требований в общем размере 405.683.971 рубля 95 копеек, из них 80.863.418 рублей, составляющих задолженность второй очереди по заработной плате, невыплаченной уволенным работникам должника; завершение 10.06.2011 инвентаризации имущества ЗАО "Сибтяжмаш", рыночная стоимость которого составила 1.497.844 рубля согласно отчету N 065/1 от 14.09.2011.

Определением от 14 ноября 2011 года срок конкурсного производства в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" продлен на 6 месяцев - до 04.05.2012, на конкурсного управляющего возложена обязанность завершить расчеты с кредиторами и представить арбитражному суду отчет о результатах проведения процедуры.

Определением от 17 ноября 2011 года ОАО "Алчевский металлургический комбинат" возвращено на основании пункта 4 части 1 статьи 129 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление о признании недействительными решений, принятых 07.04.2011 собранием кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш".

В кассационной жалобе ОАО "Алчевский металлургический комбинат" просит отменить решение от 10 мая 2011 года о признании ЗАО "Сибтяжмаш" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства, а также постановление от 12 сентября 2011 года, которым решение оставлено без изменения.

Как полагает заявитель кассационной жалобы, решение от 10 мая 2011 года и постановление от 12 сентября 2011 года приняты с нарушением норм права, по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для дела.

Заявитель кассационной жалобы указывает на то, что суды неполно выяснили обстоятельства принятия собранием кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш" решения о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства; на то, что ОАО "Алчевский металлургический комбинат" не получало уведомления о назначении на 07.04.2011 собрания кредиторов и не имело возможности проголосовать против введения конкурсного производства, поскольку его представитель не нашел в бюллетене для голосования иных вариантов решений, предлагавшихся к принятию; на то, что на день принятия постановления от 12 сентября 2011 года из реестра требований кредиторов должника были исключены требования ООО "Энергоатомстрой" и ОАО "Управление промышленных предприятий Главмосстроя", которые участвовали в собрании кредиторов и голосовали за принятие решения об открытии конкурсного производства.

Отзывы на кассационную жалобу не поступили.

Определение от 16 ноября 2011 года о назначении на 27.12.2011 судебного заседания для рассмотрения кассационной жалобы ОАО "Алчевский металлургический комбинат" на решение Арбитражного суда Красноярского края от 10 мая 2011 года и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2011 года по делу N А33-10344/2009 размещено 17.11.2011 на общедоступных сайтах Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа http://fasvso.arbitr.ru и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru в сети "Интернет".

Заявитель кассационной жалобы о времени и месте судебного заседания извещен 06.12.2011 (уведомление о вручении регистрируемого почтового отправления N RA 176559129 Ric).

Другие лица, заинтересованные в рассмотрении кассационной жалобы, о времени и месте судебного разбирательства извещались в соответствии с требованиями, содержащимися в главе 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В суд кассационной инстанции явился представитель ОАО "Алчевский металлургический комбинат" Задорожный А.А.

Дело рассмотрено на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей других лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 35 вышеназванного Кодекса.

Выслушав представителя конкурсного кредитора, явившегося в судебное заседание, проверив соответствие выводов Арбитражного суда Красноярского края и Третьего арбитражного апелляционного суда о применении норм права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в нем доказательствам, правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемых судебных актов, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не находит оснований, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, для отмены решения от 10 мая 2011 года и постановления от 12 сентября 2011 года.

Предметом кассационного обжалования являются судебные акты, принятые по результатам рассмотрения ходатайства внешнего управляющего о признании ЗАО "Сибтяжмаш" несостоятельным (банкротом), об открытии в отношении него конкурсного производства и об утверждении конкурсного управляющего.

Согласно части 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемых судебных актов, и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

Заявитель кассационной жалобы выражает несогласие с судебными актами, принятыми по делу N А33-10344/2009, полагая, что у судов первой и апелляционной инстанций отсутствовали основания для признания ЗАО "Сибтяжмаш" несостоятельным (банкротом) и открытия в отношении него конкурсного производства.

Пункт 2 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" относит к исключительной компетенции собрания кредиторов принятие решения об утверждении плана внешнего управления.

Пункт 5 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предоставляет арбитражному суду право принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов.

Как видно из материалов дела, процедура внешнего управления в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" была введена 02.09.2010 на основании ходатайства бывшего временного управляющего Василеги М.Ю.

Обжалуемые судебные акты приняты Арбитражным судом Красноярского края и Третьим арбитражным апелляционным судом по истечении более 8 месяцев и более 13 месяцев, соответственно, после введения в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" внешнего управления. При этом в материалах дела, поступивших в суд кассационной инстанции, отсутствует план внешнего управления ЗАО "Сибтяжмаш", утвержденный собранием кредиторов, не ссылается на его наличие и ОАО "Алчевский металлургический комбинат".

С учетом изложенного, доводы кассационной жалобы об отсутствии у арбитражного суда оснований для признания ЗАО "Сибтяжмаш" несостоятельным (банкротом) и открытия в отношении него конкурсного производства, являются ошибочными, поскольку не учитывают норму права, содержащуюся в пункте 5 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Принимая решение о признании должника несостоятельным (банкротом) и открывая в отношении него процедуру конкурсного производства, суды первой и апелляционной инстанций не вышли за пределы полномочий, предоставленных им вышеназванным Федеральным законом.

С учетом конкретных обстоятельств, установленных на основании доказательств, приобщенных к материалам дела, суд первой инстанции не имел правовых оснований для отказа в удовлетворении ходатайства внешнего управляющего, поскольку при отсутствии работников должника, уволенных приказом от 04.05.2011 N 25, а также производственной деятельности, ЗАО "Сибтяжмаш", располагающее имуществом, рыночная стоимость которого составила 1.497.844 рубля, не позволит погасить денежные обязательства в 465.733.911 рублей 29 копеек, в связи с чем продолжение проведения внешнего управления могло повлечь лишь увеличение кредиторской задолженности, а не восстановление платежеспособности.

Доводы кассационной жалобы о недействительности решений о необходимости обращения в арбитражный суд с ходатайством о признании ЗАО "Сибтяжмаш" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства, принятых собранием кредиторов 07.04.2011, не могут повлечь отмены обжалуемых судебных актов, поскольку пункт 5 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не связывает право суда ввести названную процедуру, применяемую в деле о банкротстве с наличием (отсутствием) соответствующего решения собрания кредиторов.

Между тем, лицо, участвующее в деле о банкротстве, лицо, участвующее в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третье лицо, полагающее, что решение собрания кредиторов нарушает их права и законные интересы, либо принято с нарушением установленных Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" пределов компетенции собрания кредиторов, может обратиться с заявлением о признании его недействительным на основании пункта 4 статьи 15 вышеназванного федерального закона.

При таких обстоятельствах, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены решения Арбитражного суда Красноярского края от 10 мая 2011 года и постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2011 года по делу N А33-10344/2009 у Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа не имеется, поэтому в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 287 этого же Кодекса обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения.

Государственная пошлина за рассмотрение дела в суде кассационной инстанции, уплаченная 14.11.2011 гр.Задорожным А.А. за ЗАО "Сибтяжмаш" в сумме 2.000 рублей по предложению суда кассационной инстанции, содержащемуся в определении от 19 октября 2011 года, подлежит отнесению на заявителя кассационной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа,

постановил:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 10 мая 2011 года и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2011 года по делу N А33-10344/2009 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

И.Н. Умань

Судьи

О.Н. Буркова Т.И. Коренева