Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2011 г. N 03АП-2733/11

"12" сентября 2011 г.

Дело N г. Красноярск А33-10344/2009

Резолютивная часть постановления объявлена "05" сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "12" сентября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судья - Радзиховская В.В.,

судей: Белан Н.Н., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от конкурсного кредитора (ОАО "Алчевский металлургический комбинат") - Задорожного А.А. - представителя по доверенности от 29.12.2010 N 01-026-282;

от уполномоченного органа - Усовой О.П. - представителя по доверенности от 06.06.2011,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного кредитора - открытого акционерного общества "Алчевский металлургический комбинат" на решение Арбитражного суда Красноярского края от 10 мая 2011 года по делу N А33-10344/2009, принятое судьями Ахметовой С.В., Григорьевой М.А., Дорониной Н.В.,

установил:

определением Арбитражного суда Красноярского края от 06.07.2009 принято к производству заявление общества с ограниченной ответственностью "Экопром" (ОГРН 1022402148592, ИНН 2463010345) о признании банкротом должника - закрытого акционерного общества "Сибтяжмаш" (ОГРН 1022401943520, ИНН 2461025466) (далее - ЗАО "Сибтяжмаш", должник).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 28.08.2009 в отношении ЗАО "Сибтяжмаш" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Василега Михаил Юрьевич.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 02.09.2010 в отношении должника введено внешнее управление сроком на 18 месяцев до 29 февраля 2012 года, внешним управляющим должника утвержден Василега Михаил Юрьевич.

30.03.2011 внешний управляющий обратился в арбитражный суд с ходатайством, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, об открытии конкурсного производства в отношении должника, согласно которому просит признать ЗАО "Сибтяжмаш" банкротом и открыть в отношении него конкурсное производство на основании решения собрания кредиторов, принятого на собрании 07.04.2011.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 10.05.2011 ЗАО "Сибтяжмаш" признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев до 04 ноября 2011 года, конкурсным управляющим утвержден Василега М.Ю.

Не согласившись с данным судебным актом, конкурсный кредитор - ОАО "Алчевский металлургический комбинат" обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 10 мая 2011 года.

Кредитор считает обжалуемый судебный акт необоснованным, поскольку, по его мнению, судом не полно выяснены обстоятельства принятия решения собранием кредиторов о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства. ОАО "Алчевский металлургический комбинат" не получало уведомление о проведении собрания кредиторов, назначенного на 07.04.2011. Указанные нарушения привели к нарушению прав заявителя на получение сведений о проведении собрания кредиторов.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.07.2011 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 30.08.2011.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель кредитора поддержал доводы апелляционной жалобы, представил постановления апелляционной инстанции от 29.07.2011 по делу N А33-10344/2009к26 и N А33-10344/2009к27, согласно которым отмены определения суда первой инстанции от 13.04.2011 и от 28.02.2011 о включении в реестр требований кредиторов должника требований ОАО "УПП Главмосстроя" (правопреемник ЗАО "ЭнергоСтройИнвест") (173034745 рубля 80 копеек), ЗАО "ЭнергоСтройИнвест" (62000000 рублей). Данные общества принимали участие в собрании кредиторов от 07.04.2011, их голоса составили более 50%, они и повлияли на принятие решения собрания кредиторов о признании должника банкротом. Учитывая постановления апелляционной инстанции ОАО "УПП Главмосстроя" и ЗАО "ЭнергоСтройИнвест" заявитель жалобы полагает, что данные общества незаконно включены в реестр и соответственно незаконно голосовали о признании должника банкротом.

Представитель уполномоченного органа отклонил доводы жалобы, считает решение суда от 10.05.2011 законным, а доводы жалобы не обоснованными. Кроме того, пояснил, что в суде первой инстанции поддержал ходатайство внешнего управляющего о признании должника банкротом и введении в отношении его конкурсного производства.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 09-30 час. 05.09.2011. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации в сети Интернет на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда. По окончании перерыва рассмотрение дела продолжено.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

ЗАО "Сибтяжмаш" зарегистрировано администрацией Кировского района г. Красноярска 08.07.1994 (ОГРН 1022401943520, ИНН 2461025466), юридический адрес: 660003, г. Красноярск, ул. Павлова, 1.

Определением арбитражного суда от 02.09.2010 в отношении должника введено внешнее управление сроком на 18 месяцев до 29 февраля 2012 года, внешним управляющим должника утвержден Василега Михаил Юрьевич.

Сообщение внешнего управляющего о введении в отношении должника внешнего управления опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 178 от 25.09.2010.

07.04.2011 внешний управляющий провел собрание кредиторов, на котором присутствовали уполномоченный орган и три кредиторам с общей суммой требований 401 064 811 рублей 19 копеек (86,11% от суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов по состоянию на 07.04.2011).

Собранием кредиторов приняты следующие решения (протокол N 03):

1) Не утверждать план внешнего управления.

2) Включить дополнительные вопросы в повестку собрания кредиторов:

- об открытии процедуры конкурсного производства;

- об избрании кандидатуры арбитражного управляющего.

По первому дополнительному вопросу принято решение об открытии конкурсного производства.

По второму дополнительному вопросу - в качестве конкурсного управляющего утвердить Василегу Михаила Юрьевича, который является членом Некоммерческое партнерство "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Решение по основному вопросу N 1 принято единогласно (100% голосов от присутствовавших на собрании кредиторов; 86,11% голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов).

Решения по 2 вопросу о включении в повестку дня дополнительных вопросов и по дополнительным вопросам N 1 и 2 принято большинством голосов от присутствовавших на собрании кредиторов - 77,17% (66,46% голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов). Уполномоченный орган в голосовании по этим вопросам участия не принимал (т.9 л.д.120-122, 181-193).

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ в редакции ФЗ N296-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Статьями 3, 6 Закона о банкротстве установлено, что юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В соответствии с пунктом 1 статьи 107 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 5 статьи 107 Закона о банкротстве в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Согласно материалам дела, с даты утверждения внешнего управляющего ЗАО "Сибтяжмаш" Василеги М.Ю. (30.08.2010) в течение семи месяцев план внешнего управления должника не утвержден, собранием кредиторов от 07.04.2011 он отклонен и принято решение об открытии конкурсного производства в отношении должника.

В соответствии со статьей 53 Закона о банкротстве в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве, арбитражным судом принимается решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

07.04.2011 состоялось собрание кредиторов ЗАО "Сибтяжмаш", на котором присутствовали уполномоченный орган и три кредиторам: ОАО "Алчевский металлургический комбинат", ООО "Энергоатомстрой" и ОАО "УПП Главмосстроя", с общей суммой требований 401 064 811 рублей 19 копеек (86,11% от суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов по состоянию на 07.04.2011). Большинством голосов принято решение "не утверждать план внешнего управления" и принято решение о признании ЗАО "Сибтяжмаш" банкротом, открытии в отношении него конкурсного производства, абзацем 3 пункта 3 статьи 107 Закон о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

При оценке решений, принятых собранием кредиторов, арбитражный суд в соответствии со статьями 13, 14, 15 Закона о банкротстве проверяет правомочность собрания кредиторов и соблюдение порядка голосования на собрании, установленного для принятия данного решения.

На дату принятия решения судом первой инстанции о признании должника банкротом доказательств признания указанных решений собрания кредиторов от 07.04.2011 недействительными не представлено.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд первой инстанции удовлетворил ходатайства внешнего управляющего Василеги М.Ю. о признании закрытого акционерного общества "Сибтяжмаш" банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства сроком на шесть месяцев до 04 ноября 2011 года.

В суд апелляционной инстанции заявителем жалобы представлены постановления апелляционной инстанции от 29.07.2011 по делу N А33-10344/2009к26 и N А33-10344/2009к27, согласно которым отмены определения суда первой инстанции от 13.04.2011 и от 28.02.2011 о включении в реестр требований кредиторов должника требований ОАО "УПП Главмосстроя" (правопреемник ЗАО "ЭнергоСтройИнвест") (173034745 рубля 80 копеек), ЗАО "ЭнергоСтройИнвест" (62000000 рублей). Данные общества принимали участие в собрании кредиторов от 07.04.2011, их голоса составили более 50%, они и повлияли на принятие решения собрания кредиторов о признании должника банкротом.

Из протокола собрания кредиторов от 07.04.2011 следует, что в голосования по вопросам: об открытии процедуры конкурсного производства; об избрании кандидатуры арбитражного управляющего принимали участие три кредитора: с общей суммой требований 309509723 рубля 30 копеек -77,17% (большинство голосов от присутствующих на собрании кредиторов), что составляет 66,46% от суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов по состоянию на 07.04.2011, в том числе, ОАО "УПП Главмосстроя" (правопреемник ЗАО "ЭнергоСтройИнвест") (173034745 рубля 80 копеек -37,15%), ЗАО "ЭнергоСтройИнвест" (62000000 рублей - 13,31%), ОАО "Алчевский металлургический комбинат" (74474977рублей 28 копеек - 16%). Учитывая, что определение о включении в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению, резолютивные части определений суда первой инстанции о включений в реестр требований кредиторов ОАО "УПП Главмосстроя" ( правопреемник ЗАО "ЭнергоСтройИнвест") и ЗАО "ЭнергоСтройИнвест" были объявлены в день проведения собрания кредиторов - 07.04.2011, арбитражный управляющий не мог не допустить на собрании кредиторов 07.04.2011 к участию в голосовании ОАО "УПП Главмосстроя" ( правопреемник ЗАО "ЭнергоСтройИнвест") и ЗАО "ЭнергоСтройИнвест".

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не может не учесть постановления суда апелляционной инстанции от 29.07.2011 по делу N А33-10344/2009к26 и N А33-10344/2009к27 об отмене определений суда первой инстанции о включении в реестр требований кредиторов ОАО "УПП Главмосстроя" (правопреемник ЗАО "ЭнергоСтройИнвест") и ЗАО "ЭнергоСтройИнвест".

По состоянию на 07.04.2011 без учета требований ОАО "УПП Главмосстроя" (правопреемник ЗАО "ЭнергоСтройИнвест"), ЗАО "ЭнергоСтройИнвест" по реестру кредиторов должника общая сумма требований по основному долгу составляет 230699165 рублей 49 копеек, в том числе, ОАО "Алчевский металлургический комбинат" -74474977рублей 28 копеек - 32,28%, ФНС России -91555087 рублей 89 копеек - 39,69%, остальные кредиторы должника - 64669102 руля 01 копейка - 28,03%.

Суд апелляционной инстанции в судебном заседании выяснил мнение уполномоченного органа по дополнительным вопросам повестки дня собрания кредиторов от 07.04.2011.

Судом апелляционной инстанции установлено, что как в суде первой инстанции, так и в судебном заседании апелляционной инстанции у уполномоченного органа сформировалась позиция по вопросам повестки дня собрания кредиторов от 07.04.2011 (об открытии процедуры конкурсного производства; об избрании кандидатуры арбитражного управляющего), которую представитель уполномоченного органа озвучил и сообщил, что поддерживает ходатайство конкурсного управляющего Василеги М.Ю. об открытии конкурсного производства, а также об утверждении его в качестве конкурсного управляющего.

Учитывая, что на собрании кредиторов должника 07.04.2011 ОАО "Алчевский металлургический комбинат", имеющий 32,28% от общего числа голосов включенных в реестр требований кредиторов проголосовал за введение конкурсного производства в отношении ООО "Сибтяжмаш" и за утверждение конкурсным управляющим должника Василеги М.Ю., а также мнение уполномоченного органа по указанным вопросам, имеющего 39,69% от общего числа голосов включенных в реестр требований кредиторов, суд апелляционной инстанции считает, что за введения конкурсного производства в отношении ООО "Сибтяжмаш" и "За" утверждение конкурсным управляющим должника Василеги М.Ю. фактически большинство голосов - 71,97% (32,28% + 39,69%) от суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника по состоянию на 07.04.2011.

Таким образом, учитывая наличие у должника признаков банкротства, отсутствие возможности восстановления его платежеспособности, непредставление арбитражному суду доказательств возможности восстановления должником платежеспособности и наличия реальной возможности продолжения должником своей хозяйственной деятельности ни должником, ни внешним управляющим должника, результат голосования ОАО "Алчевский металлургический комбинат" на собрании кредиторов, мнение уполномоченного органа по вопросам повестки дня собрания кредиторов об обращении с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства, суд апелляционной инстанции считает следует удовлетворить ходатайства внешнего управляющего Василеги М.Ю. о признании закрытого акционерного общества "Сибтяжмаш" банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства сроком на шесть месяцев до 04 ноября 2011 года.

Довод ОАО "Алчевский металлургический комбинат" о том, что он не был извещен о времени и месте проведения собрания кредиторов 07.04.2011, правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку представитель названного кредитора участвовал в этом собрании кредиторов и голосовал по всем вопросам повестки дня.

С учетом изложенного судом апелляционной инстанции отклонен довод заявителя апелляционной жалобы о том, что судом необоснованно принято решение о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства на основании решения собрания кредиторов от 07.04.2011.

Довод ОАО "Алчевский металлургический комбинат" о том, что он не имел возможности проголосовать иначе, чем это было указано в предлагаемой внешним управляющим форме бюллетеня, предусматривающей в качестве вариантов голосования только один вариант "за", признан судом апелляционной инстанции несостоятельным на основании следующего.

Согласно представленным в дело бюллетеням голосования по основному и дополнительным вопросам повестки дня собрания кредиторов, проведенного 07.04.2011, уполномоченный представитель кредитора Задорожный А.А., действующий на основании доверенности от 29.12.2010 N 01-026-282 с правами участия в собраниях кредиторов по делам о банкротстве и голосования по вопросам повестки дня собрания кредиторов, проголосовал "за" по всем дополнительным вопросам повестки дня.

Кроме того, из протокола собрания кредиторов от 07.04.2011 N 3 не усматривается, что представитель ОАО "Алчевский металлургический комбинат" заявлял в ходе проведения собрания кредиторов или голосования по основному и дополнительным вопросам повестки дня возражения относительно своей неподготовленности к голосованию или нарушения прав кредитора в связи с отражением в бюллетене голосования только одного варианта "за".

В соответствии с пунктом 11 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 N 56 (в ред. от 28.07.2004), по требованию кредитора в протокол собрания кредиторов вносится краткое содержание его выступления либо в случае представления кредитором пояснений в письменной форме или документов указывается факт представления таких пояснений и документов, которые прилагаются к протоколу собрания кредиторов. Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, также как и приказом Минэкономразвития Российской Федерации от 01.09.2004 N 235 "Об утверждении типовых форм бюллетеня для голосования и журнала регистрации участников собрания кредиторов" не предусмотрены последствия в виде недействительности результатов голосования за нарушение порядка предоставления кредиторам для голосования бюллетеней (вместо предоставления типовой формы бюллетеня, указанной в приложении N 2 к названному приказу - типовой формы бюллетеня, указанной в приложении N 3 к приказу).

Таким образом, при несогласии только с одним вариантом голосования "за", кредитор вправе был отказаться от такого голосования и потребовать внесения причины своего отказа в протокол собрания кредиторов, в этом случае голос данного кредитора не участвовал бы при подсчете голосов. Между тем, ОАО "Алчевский металлургический комбинат" не предпринял указанных выше действий.

На основании пункту 4 статьи 45 Закона о банкротстве, в соответствии с решением собрания кредиторов от 07.4.2011 в материалы дела Некоммерческим партнерством "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" представлена для утверждения конкурсным управляющим ЗАО "Сибтяжмаш" кандидатура Василеги Михаила Юрьевича с информацией о соответствии его кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, установив отсутствие оснований, препятствующих утверждению арбитражного управляющего Василега Михаила Юрьевича в качестве конкурсного управляющего ООО "Сибтяжмаш", сделал правомерный вывод об утверждении Василеги М.Ю. конкурсным управляющим ООО "Сибтяжмаш".

В соответствии с пунктом 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого вознаграждения составляет для конкурсного управляющего тридцать тысяч рублей в месяц.

В силу пункта 2 статьи 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве.

Таким образом, принимая во внимание указанные выше нормы права, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб относятся на заявителя - ОАО "Алчевский металлургический комбинат". Учитывая, что заявителем представлена только копия платежного поручения N 25 от 27.01.2011 о перечислении государственной пошлины без подтверждения списания денежных средств с расчетного счета заявителя жалобы, государственная пошлина подлежит взысканию с ОАО "Алчевский металлургический комбинат".

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от "10" мая 2011 года по делу N А33-10344/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Алческий металлургический комбинат", находящегося по адресу: 94202, Украина, г. Алчевск, Луганской области, ул. Шмидта, 4, в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 2000 рублей.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий судья

В.В. Радзиховская

Судьи

Н.Н. Белан Н.А. Кириллова