Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 25 июля 2013 г. N Ф02-3225/13 по делу N А33-17956/2011

г. Иркутск

25 июля 2013 г.

N А33-17956/2011

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего судьи Некрасовой Н.В.,

судей: Попова О.А., Уманя И.Н.,

при участии в судебном заседании представителей: открытого акционерного общества "Таймыргаз" - Кильби Галины Ивановны (доверенность N ТГ/73/2012-др от 11.12.2012, паспорт), Ботяновского Александра Сергеевича (доверенность от 13.12.2012, паспорт),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Таймыргаз" на постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2013 года по делу N А33-17956/2011 Арбитражного суда Красноярского края (суд апелляционной инстанции: Хасанова И.А., Споткай Л.Е., Петровкская О.В.),

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Трест НТПС" (ИНН 7706275232, ОГРН 1027706002763, далее - ООО "ТрестНТПС") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Таймыргаз" (ИНН 8401006029, ОГРН 1028400000067, далее - ОАО "Таймыргаз") о признании недействительным одностороннего отказа ОАО "Таймыргаз" от исполнения договора N 12-641/10 на выполнение работ по строительству комплекса объектов Пеляткинского газоконденсатного месторождения от 04.10.2010, выраженного в уведомлении об одностороннем отказе от исполнения договора от 07.10.2011 N ТГ/6859/04.

ОАО "Таймыргаз" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края со встречным иском к ООО "Трест НТПС" об обязании передать: неиспользованные давальческие материалы поставки заказчика по накладной на возврат неиспользованных давальческих материалов и оборудование; рабочую и исполнительную документацию.

К участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Морской акционерный банк (ОАО) (г. Москва), Государственный специализированный Российский экспортно-импортный банк (ЗАО); общество с ограниченной ответственностью "Спецтрубопроводстрой" (далее - ООО "Спецтрубопроводстрой").

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 июля 2012 года в удовлетворении иска ООО "Трест НТПС" отказано. Встречные исковые требования удовлетворены. ООО "Трест НТПС" обязано в месячный срок с момента вступления решения в законную силу передать ОАО "Таймыргаз": неиспользованные давальческие материалы поставки заказчика по накладной на возврат неиспользованных давальческих материалов, указанных в приложениях N 175, 177 к иску ОАО "Таймыргаз", неиспользованное оборудование поставки заказчика по накладной на возврат неиспользованных давальческих материалов, рабочую и исполнительную документацию.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2013 года решение суда первой инстанции от 19 апреля 2012 года изменено в части удовлетворения встречного иска и расходов по уплате государственной пошлины по встречному иску. Встречные исковые требования удовлетворены частично.

ООО "Трест НТПС" в месячный срок с момента вступления решения в законную силу обязано передать ОАО "Таймыргаз":

Неиспользованное оборудование поставки заказчика по накладной на возврат неиспользованных давальческих материалов: Газоанализатор IR2100-300-101-111 (инв. N :04151) в количестве 2 шт., Детектор углеводородных газов с соединительной коробкой 31421-4 (инв. N : 02496) в количестве 3 шт., Диоды КД 105В (инв. N : 04794) в количестве 4 шт., Манометры МП4-У 160.бкгс/см2-1.5 (инв. N : 01942), в количестве 4 шт., Пост управления кнопочный взрывозащищенный КУ-92 lExd II ВТ5 У2 ТУ 16.536.201-75 (инв. N 04793) в количестве 5 шт., Термометр (ТКП-100 ЭК-М1)(длина капилляра 4 м длина погружения 315 мм (0 *... + 100 * С) кл.т.1) (инв. N 04792) в количестве 4 шт.; рабочую и исполнительную документацию.

В остальной части в удовлетворении встречного иска отказано. В части отказа в удовлетворении иска ООО "Трест НТПС" решение Арбитражного суда Красноярского края от 19 апреля 2012 года оставлено без изменения.

Не согласившись с принятым по делу постановлением суда апелляционной инстанции, ОАО "Таймыргаз" обратилось в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит изменить постановление суда апелляционной инстанции от 11 апреля 2013 года в части отказа в удовлетворении требований ОАО "Таймыргаз" об обязании ООО "Трест НТПС" передать ОАО "Таймыргаз" давальческий материал общей стоимостью 5 093 954 рубля 03 копейки, перечень которого приведен в приложении N 1 к настоящей кассационной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив указанные требования, а также изменить постановление суда апелляционной инстанции в части количества подлежащего возврату оборудования, обязав ООО "ТрестНТПС" передать ОАО "Таймыргаз" следующее оборудование: газоанализатор IR2100-300-101-111 (инв. N :04151) в количестве 1 шт., детектор углеводородных газов с соединительной коробкой 31421-4 (инв. N : 02496) в количестве 3 шт., диоды КД 105В (инв. N : 04794) в количестве 20 шт., манометры МП4-У 160.бкгс/см2-1.5 (инв. N : 01942), в количестве 4 шт., пост управления кнопочный взрывозащищенный КУ-92 lExd II ВТ5 У2 ТУ 16.536.201-75 (инв. N 04793) в количестве 5 шт., термометр (ТКП-100 ЭК-М1)(длина капилляра 4 м длина погружения 315 мм (0 *... + 100 * С) кл.т.1) (инв. N 04792) в количестве 4 шт.

По мнению заявителя кассационной жалобы, судом апелляционной инстанции не правильно определено количество и стоимость давальческого материала, переработанного Подрядчиком, не правильно определены количество и стоимость невозвращенного в одностороннем порядке на основании приказа ОАО "Таймыргаз" от 24.04.2012 N ТГ/289/18 давальческого материала, а вывод суда о том, что остаток материалов использован Подрядчиком при производстве работ в течение с 26.09.2011 по 10.10.2011 не подтвержден материалами дела. Судебными инстанциями допущена опечатка в количестве оборудования, которое ООО "Трест НТПС" обязано вернуть ОАО "Таймыргаз". Судом апелляционной инстанции не правильно применено основание отказа ОАО "Таймыргаз" от договора.

Заявитель полагает, что судом апелляционной инстанции допущено нарушение статьи 8 и части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, которое привело к принятию неправильного постановления по настоящему делу в части отказа в удовлетворении требований ОАО "Таймыргаз" об истребовании у подрядчика давальческого материала общей стоимостью 5 093 954 рубля 03 копейки.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "ТрестНТПС" просило оставить постановление Третьего арбитражного апелляционного суда без изменения.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом.

Кассационная жалоба рассматривается по правилам главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители ОАО "Таймыргаз" поддержали доводы кассационной жалобы.

Проверив соответствие выводов Третьего арбитражного апелляционного суда о применении норм права установленным им по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, правильность применения судом норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, Федеральный арбитражный не находит оснований для отмены постановления суда апелляционной инстанции в связи со следующим.

В обоснование иска указаны следующие обстоятельства. Между ОАО "Таймыргаз" (заказчик) и ООО "Управление механизации "Межрегионтрубопроводстрой" (подрядчик, впоследствии переименован в ООО "Трест НТПС") заключен договор N 12-641/10 от 04.10.2010 на выполнение работ по строительству комплекса объектов Пеляткинского газоконденсатного месторождения.

Состав работ (без ограничения ниже приведенным перечнем) включает в себя:

- выполнение работ по разработке рабочей документации и проведении инженерных изысканий по проектам на обустройство Пеляткинского ГКМ на период опытно-промышленной эксплуатации (шифр 2837) и "Система сбора газа" (шифр 7407) в объеме и сроки, согласно Техническому заданию на проектирование (Приложение N 14) и Календарному плану на выполнение проектно-изыскательских работ (Приложение N 13);

- выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж временных зданий и сооружений;

- приведение технического состояния конструкций дорог, задействованных подрядчиком в транспортных операциях строительства к состоянию соответствующему началу строительства объекта Пеляткинского ГКМ;

- выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональные испытания оборудования, согласно программе испытаний, отдельно разработанной подрядчиком и письменно согласованной с заказчиком не позднее, чем за 7 рабочих дней до начала испытаний;

- устранение дефектов/недостатков;

- выполнение работ по рекультивации нарушенных земель в соответствии с их целевым назначением на всей площади представленных заказчиком участков, в том числе по обращению (согласно фактической потребности) подрядчика, для проведения работ в соответствии с проектом организации строительства (ПОС);

- передачу совместно с заказчиком рекультивированных на всей площади проведения работ земельных участков лицу, предоставившему данные участки, с оформлением Акта приема-передачи рекультированных земель в порядке, установленном Основными положениями о рекультивации земель. Снятии, сохранении и рациональном использовании плодородного слоя почвы (утв. Приказом Минприроды РФ и Роскомзема от 22.12.1995 N 525/67);

- сдачу объекта строительства Пеляткинского ГКМ заказчику по акту рабочей комиссии о готовности законченного строительством здания, сооружения для предъявления приемочной комиссии (Приложение N 12);

- сдачу объекта (совместно с заказчиком) по Акту приемки законченного строительством объекта строительства Пеляткинского ГКМ Приемочной комиссией (форма КС-14) и выполнение обязательств в течение гарантийного срока;

- выполнение иных, неразрывно связанных со строящимся объектом Пеляткинского ГКМ, работ.

Договорная цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику, определяется в соответствии с Приложением N 1 и составляет 2 300 763 500 рублей (пункт 3.1 договора).

Согласно пункту 5.1 договора работы, предусмотренные договором, должны быть начаты подрядчиком в сроки согласно Графику выполнения работ (Приложение N 3), Календарным планом на выполнение проектно-изыскательских работ (Приложение N 13) и полностью завершены не позднее 15.12.2012. Общий и промежуточные сроки выполнения работ по договору определяются в соответствии с Графиком выполнения работ (Приложения N 3), Календарным планом на выполнение проектно-изыскательских работ (Приложение N13).

В соответствии с пунктом 5.2. договора датой начала производства работ считается дата получения заказчиком письменного уведомления подрядчика о начале работ в соответствии с пунктом 7.5.

Пунктом 5.3 договора предусмотрено, что датой окончания срока выполнения работ считается дата подписания сторонами Акта рабочей комиссии и готовности законченного строительством здания, сооружения для предъявления приемочной комиссии (Приложение N 12).

Общий и промежуточные сроки выполнения работ по договору увеличиваются на количество дней просрочки выполнения заказчиком своих обязательств по пунктам 8.2., 8.3., 8.4., 8.5., 8.9. договора (пункт 5.4. договора).

В силу пункта 8.2 договора до начала производства соответствующих работ подрядчиком, согласно приложению N 3 к договору, заказчик обеспечивает получение и передачу подрядчику необходимых документов, разрешений и согласований соответствующих органов власти, а именно:

- геодезическую разбивочную основу в соответствии со СНиП 3.01.03-84 "Геодезические работы в строительстве";

- необходимые для начала работ документы об отводе земельных участков под строительство объекта, включая строительные площадки, площадки под складирование МТР в соответствии с рабочей документацией;

- разрешение на строительство;

- согласование условий производства работ в зоне действующих коммуникаций;

- Технические условия на подключение к действующим инженерным коммуникациям на период выполнения работ;

- Общий журнал учета выполненных работ и специальные журналы работ, зарегистрированные заказчиком в органе государственного строительного надзора в соответствии с РД-11-05-2007.

Заказчик передает подрядчику рабочую документацию по акту приема-передачи, оформленному согласно Приложению N 4 к договору (пункт 8.3. договора). Пунктом 8.4 договора предусмотрена передача заказчиком подрядчику в сроки, предусмотренные в Приложении N 14 необходимых для производства проектно-изыскательских работ технических заданий. Пунктом 8.5. договора предусмотрена передача заказчиком подрядчику до начала работ по акту приема-передачи строительной площадки с находящимся на ней имуществом заказчика, в том числе объектами капитального строительства незавершенными строительством.

Согласно пункту 8.9 заказчик исполняет свои обязанности по поставке МТР согласно графику поставки в сроки, согласованные в Приложении N 9.

Согласно пункту 9.1. договора подрядчик выполняет работы и услуги, предусмотренные пунктом 2.1. договора, с использованием МТР поставки заказчика, передаваемых заказчиком на давальческой основе. Приемка подрядчиком МТР поставки заказчика на давальческой основе производится путем подписания подрядчиком соответствующих документов, указанных в пункте 9.2. договора.

Момент передачи подрядчику материалов поставки заказчика определяется датой подписания сторонами накладной на отпуск материалов на давальческой основе, оформленной в соответствии с Приложением N 16 к договору, на основании заявки подрядчика по установленной форме, в соответствии с Приложением N 20 к договору. Подрядчик обязан обеспечить сохранность, рациональное и экономное использование МТР по назначению. Ежеквартально до 20 числа месяца, следующего за отчетным, представителями сторон производится сверка остатков давальческих МТР по установленной форме в соответствии с Приложением N 17 к договору (пункт 9.2. договора).

Согласно пункту 17.1 договора подрядчик обязан вести и предоставлять заказчику, не позднее 25 числа каждого месяца, учетную документацию на работы, выполненные в соответствующем месяце, которая включает в себя, в том числе, акт на списание давальческих материалов на производство СМР, по форме Приложения N 10А.

Подрядчиком сданы работы на общую сумму 201 292 603 рубля 36 копеек, работы оплачены на эту же сумму.

Уведомлением от 07.10.2011 N ТГ/6859/04 заказчик отказался в одностороннем порядке от исполнения договора, потребовал от подрядчика: сдать фактически выполненные работы и прекратить дальнейшие работы; возвратить неотработанный аванс в сумме 139 743 699 рублей 68 копеек; сдать рабочую и исполнительную документацию; сдать неиспользованные давальческие материалы и оборудование; вывести строительную технику и освободить строительную площадку; подписать акт сверки взаиморасчетов по договору; уплатить штраф в связи с расторжением договора в сумме 345 114 525 рублей. Указанное уведомление получено подрядчиком 10.10.2011.

Полагая, что ОАО "Таймыргаз" допущена просрочка в исполнении обязанностей, предусмотренных пунктами 5.4., абз. 2, 3, 4, 5, 6, 7 пункта 8.2., пунктами 8.3., 8.4., 8.5., 8.9., 9.1. договора, ООО "Трест НТПС" обратилось в суд с иском о признании недействительным одностороннего отказа от исполнения договора N 12-641/10 от 04.10.2010.

ОАО "Таймыргаз" обратилось к ООО "Трест НТПС" со встречным иском об обязании передать: неиспользованные давальческие материалы поставки заказчика по накладной на возврат неиспользованных давальческих материалов и оборудование; рабочую и исполнительную документацию.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не находит оснований для отмены постановления суда апелляционной инстанции.

Судом апелляционной инстанции правомерно установлено, что правоотношения между сторонами, вытекающие из договора N 12-641/10 от 04.10.2010, регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 713 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

В силу статьи 714 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

Для установления факта достоверности сведений об остатке неиспользованных давальческих материалов, судом апелляционной инстанции правомерно была назначена судебная строительная экспертиза на основании статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

По результатам проведенной экспертизы суд апелляционной инстанции правомерно пришел к выводу о том, что заказчиком передано подрядчику материалов в переработку на сумму 94 199 348 рублей 17 копеек. За период с 26.08.2011 по 26.09. 2011 были переработаны давальческие материалы на сумму 19 557 258 рублей 50 копеек (по данным эксперта). Фактически находились на территории Пеляткинского ГКМ, в распоряжении ОАО "Таймыргаз" и не использованы Подрядчиком давальческие материалы на сумму 71 321 233 рубля 87 копеек (приказ от 24.04.2012 N ТГ/289/18). Остаток материалов на сумму 3 320 855 рублей 08 копеек использован подрядчиком при производстве работ после 25.09.2011 в течение с 26.09.2011 по 10.10.2011.

Судом апелляционной инстанции дана правая оценка заключению судебной строительной экспертизы. Оснований для переоценки выводов суда у кассационной инстанции не имеется.

При таких обстоятельствах, суд кассационной инстанции считает правомерным вывод суда апелляционной инстанции о том, что у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения встречного иска в части обязания передать ОАО "Таймыргаз" неиспользованные давальческие материалы.

Доводы кассационной жалобы в указанной части являются необоснованными и подлежат отклонению. При несогласии с выводами эксперта ОАО "Таймыргаз" могло заявить ходатайство о проведении дополнительной или повторной экспертизы. С указанным ходатайством представители ОАО "Таймыргаз" в суд апелляционной инстанции не обращались.

Довод заявителя кассационной жалобы относительно нарушения статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отклонению судом кассационной инстанции как несостоятельный.

Довод заявителя кассационной жалобы относительно допущенной опечатки судебными инстанциями также подлежит отклонению, поскольку заявления об исправлении допущенной опечатки ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции от ОАО "Таймыргаз" не поступало, то есть заявитель не воспользовался предоставленным ему Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации правом.

Суд кассационной инстанции полагает неправомерным довод ОАО "Таймыргаз" о неправильном определении судом апелляционной инстанции основания отказа от договора N 12-641/10 от 04.10.2010.

В соответствии с пунктом 32.1 договора N 12-641/10 от 04.10.2010 заказчик вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, уведомив об этом подрядчика в письменном виде. Пунктом 32.3 договора N 12-641/10 от 04.10.2010 установлено, что уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора вручается подрядчику за 20 календарных дней до даты одностороннего расторжения договора. В этом случае подрядчик обязан: в течение 10 рабочих дней с даты получения уведомления прекратить выполнение работ и услуг на объекте, сдать заказчику фактически выполненные объемы работ по договору в порядке, установленном статьями 17 и 21 договора; не позднее даты расторжения договора, указанной в уведомлении, передать заказчику по актам рабочую и исполнительную документацию, МТР поставки заказчика.

Оплата работ, выполненных подрядчиком после вручения подрядчику уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора по основаниям, оговоренным в пункте 32.1, а также возмещение убытков, заказчиком не производится (пункт 32.4 договора).

В соответствии с пунктом 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно статье 717 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Судом апелляционной инстанции установлено, что ОАО "Таймыргаз" отказался от исполнения договора подряда в одностороннем порядке, не нарушая при этом положений договора N N 12-641/10 от 04.10.2010 и установленного нормами материального права порядка расторжения договора в одностороннем порядке. Данному обстоятельству в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дана правовая оценка судом. У суда кассационной инстанции оснований для переоценки данных выводов суда не имеется.

Таким образом, исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции законно и обоснованно пришел к выводу об изменении решения суда первой инстанции в части встречного иска об обязании в месячный срок передать ОАО "Таймыргаз" неиспользованное оборудование поставки заказчика по накладной на возврат неиспользованных давальческих материалов, а также рабочую и исполнительную документацию.

По результатам рассмотрения кассационных жалоб Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к выводу о том, что постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2013 года по делу N А33-17956/2011 Арбитражного суда красноярского края основан на полном и всестороннем исследовании имеющихся в деле доказательств, принят с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем на основании пункта 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оставлению без изменения.

При проверке принятого по делу постановления суда апелляционной инстанции, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не установил наличия оснований для его отмены, предусмотренных частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на заявителя кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2013 года по делу N А33-17956/2011 Арбитражного суда красноярского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Н.В. Некрасова

Судьи

О.А. Попов И.Н. Умань