|
23 июля 2018 г.
|
Дело N А10-5283/2017
|
Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2018 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 23 июля 2018 года.
Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:
председательствующего Шелёминой М.М.,
судей: Кадниковой Л.А., Левошко А.Н.,
при ведении протокола судебного заседания с использованием систем видеоконференц-связи помощником судьи Манзановой Н. Ю.,
с участием судьи Арбитражного суда Кемеровской области осуществляющего организацию видеоконференц-связи, Логиновой А.Е., при ведении протокола отдельного процессуального действия секретарем судебного заседания Трифоновой Е.С.,
при участии в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Арбитражном суде Кемеровской области представителей: общества с ограниченной ответственностью "ЗапСибЦемент" Прохоровой Ю.Г. (доверенность от 29.06.2016), акционерного общества "Холдинговая компания "Сибирский цемент" Балашовой Д.А. (доверенность от 20.10.2016), общества с ограниченной ответственностью "Тимлюйский цементный завод" Балашовой Д.А. (доверенность от 20.10.2016),
с участием судьи Арбитражного суда Республики Бурятия осуществляющего организацию видеоконференц-связи, Анисимова А.Ю., при ведении протокола отдельного процессуального действия секретарем судебного заседания Очировой Р.С.,
при участии в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Арбитражном суде Республики Бурятия представителя общества с ограниченной ответственностью "Тимлюйский завод" Запыкиной М.Г. (доверенность от 03.04.2017),
рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗапСибЦемент" на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 25 января 2018 года по делу N А10-5283/2017, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2018 года по тому же делу (суд первой инстанции - Логинова Н.А., суд апелляционной инстанции: Сидоренко В.А., Басаев Д.В., Никифорюк Е.О.),
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Тимлюйский завод" (ОГРН 1080309000155, ИНН 0309014760, г. Пгт. Каменск, Кабанский район Республики Бурятия; далее - ООО "Тимлюйский завод", общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - Бурятское УФАС России, антимонопольный орган) от 06.06.2017 по делу N 05-11/12-2016 в части выводов относительно пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: акционерное общество (АО) "Холдинговая компания "Сибирский цемент" (ОГРН 1044205040175, ИНН 4205070630, г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью (ООО) "ЗапСибЦемент" (ОГРН 1065402052352, ИНН 5402464192, г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Тимлюйский цементный завод" (ОГРН 1050300751478, ИНН 0309011992, пос. Каменск, Кабанский район Республики Бурятия).
Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 25 января 2018 года, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2018 года, заявленные требования удовлетворены. На Бурятское УФАС России возложена обязанность устранить допущенное нарушение прав и законных интересов ООО "Тимлюйский завод".
ООО "ЗапСибЦемент" обратилось в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить принятые по делу судебные акты по мотивам неправильного применения судами пункта 5 части 1 статьи 10, статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), неприменения судами статей 432, 435, 438, 445, 507 Гражданского кодекса Российской Федерации, нарушения статей 21, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, несоответствия выводов судов фактическим обстоятельствам дела, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.
По мнению заявителя кассационной жалобы, необоснованны выводы судов о том, что договор поставки от 30.10.2012 N 318 См-А-12 имеет признаки рамочного договора, что направленные в адрес ООО "ЗапСибЦемент" заявки на поставку клинкера с указанием его количества являются офертой, на основании которой составляются и подписываются спецификации, как отдельные договора поставки, поскольку сделаны без учета положений пункта 1 статьи 432, пункта 1 статьи 435 Гражданского кодекса Российской Федерации и без надлежащей оценки положений договора поставки и заявок общества; письма ООО "Тимлюйский завод" содержали условия только об объеме отгружаемого товара и не содержали существенные условия, предусмотренные формой заявки, указанной в приложении N 1 к договору, следовательно, не являются офертами, а ответные письма ООО "ЗапСибЦемент" не являются отказом в заключении договора; суды не установили, истек или нет установленный тридцатидневный срок для совершения акцепта (статьи 445, 507 Гражданского кодекса Российской Федерации); в нарушение условий договора поставки в направленных обществом в адрес ООО "ЗапСибЦемент" письмах не был указан способ доставки, способ отгрузки, условия фасовки, в связи с чем невозможно определить цену (с учетом стоимости доставки), сроки и порядок направления акцепта, выставить счет на оплату; тем не менее, стороны провели переговоры, и отгрузки клинкера были произведены в полном объеме в сентябре, октябре, ноябре 2016 года согласно спецификациям; отмена решения Бурятского УФАС России не может привести к восстановлению нарушенных прав и законных интересов заявителя, у ООО "ТимлюйЦемент" отсутствует сертификат на клинкер портландцементный; суд первой инстанции неправомерно отклонил заявление ООО "ЗапСибЦемент" об отводе судьи.
В отзыве на кассационную жалобу ООО "Тимлюйский завод" считает ее доводы несостоятельными, противоречащими нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела.
Кассационная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Кемеровской области и Арбитражного суда Республики Бурятия.
Стороны и иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы (уведомления, информация в сети Интернет на официальном сайте суда - fasvso.arbitr.ru и в информационной системе "Картотека арбитражных дел" - kad.arbitr.ru). Бурятское УФАС России своих представителей в судебное заседание не направило, в связи с чем кассационная жалоба на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривается в их отсутствие.
Представители ООО "ЗапСибЦемент" и ООО "Тимлюйский завод" в судебном заседании подтвердили доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее.
Представитель ООО "Тимлюйский цементный завод" и АО "Холдинговая компания "Сибирский цемент" поддержала доводы кассационной жалобы, указала на незаконность судебных актов.
Проверив в пределах, установленных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов судов о применении норм права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судами норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях на нее, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к следующим выводам.
Как установлено судами и следует из материалов дела, в Бурятское УФАС России поступили заявления ООО "Тимлюйский завод" от 11.07.2016 N 4236, от 14.07.2016 N 4352 на нарушения ООО "ЗапСибЦемент" Закона о защите конкуренции, выразившиеся в необоснованном повышении цены на клинкер портландцементный.
Приказом Бурятского УФАС России от 12.10.2016 N 115 возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства N 05-11/12-2016.
14.11.2016 Комиссия приобщила к материалам названного дела заявление ООО "Тимлюйский завод" от 07.11.2016 N 6332 на действия ООО "ЗабСибЦемент", связанные с изменением условий оплаты и отказом в поставке товара, которые заявителем рассматриваются как нарушение подпунктов 3, 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
В ходе рассмотрения дела антимонопольный орган установил, что основным потребителем ООО "Тимлюйский цементный завод" является ООО "ЗапСибЦемент" согласно заключенному договору комиссии от 01.06.2007 N 5.
В соответствии с договором от 06.03.2017 ООО "ЗапСибЦемент" передало полномочия единоличного исполнительного органа управляющей организации ОАО "Холдинговая Компания "Сибирский цемент" с целью увеличения объемов реализации товаров (работ, услуг).
Согласно представленному перечню лиц, входящих в одну группу, по состоянию на 01.07.2015 и на 02.08.2016 ОАО "Холдинговая Компания "Сибирский цемент" владеет 100 процентов доли в уставном капитале ООО "Тимлюйский цементный завод" и ООО "ЗапСибЦемент".
В этой связи антимонопольный пришел к выводу о том, что АО "Холдинговая компания "Сибирский цемент", ООО "ЗапСибЦемент", ООО "Тимлюйский цементный завод" составляют одну группу лиц в соответствии с пунктами 1-3 статьи 9 Закона о защите конкуренции; в период с 01.01.2015 по 30.06.2016 эта группа лиц занимала на товарном рынке оптовой торговли (поставки) клинкера портландцементного доминирующее положение с долей более 50 процентов в географических границах Республики Бурятия.
Между ООО "ЗапСибЦемент" (поставщик) и ООО "Тимлюйский завод" (покупатель) 30.10.2012 заключен договор поставки N 318 См-А-12, по условиям которого ООО "ЗапСибЦемент" обязалось передать в собственность обществу товар (различные марки цемента и цементной продукции), а последний оплатить и принять его, согласно заявкам, спецификациям и условиям настоящего договора. Спецификации составляются на основании письменных заявок общества, поданных в порядке, предусмотренном договором. Заявки не являются неотъемлемой частью договора. Номенклатура, количество, цена, условия об оплате и сроки поставки (выборки) товара отражаются в спецификации, оформляемой на каждую партию товара.
Согласно пункту 2.2.1 договора покупатель до 10 (десятого) числа месяца, предшествующего периоду поставки, предоставляет заявку на поставку товара в следующем периоде поставки по форме, указанной в Приложении N 1 к настоящему договору. Под периодом понимается календарный месяц. Поставщик вправе принять заявку покупателя, поданную после 10 (десятого) числа месяца, предшествующего периоду поставки (внеплановая заявка). В этом случае покупатель обязан уплатить поставщику дополнительный сбор за каждый отгруженный вагон в размере согласно тарифным ставкам поставщика, действующим на момент оплаты счета покупателем. Покупатель обязан уплатить дополнительный сбор в течение срока, указанного в счете поставщика, в противном случае, поставщик вправе выставить счет на доплату дополнительного сбора при изменении тарифных ставок (пункт 2.2.2 Договора).
Согласно спецификациям, в которых отражаются все существенные условия сделки, предусматривается порядок поставки партиями не менее 150 тонн в день, условия оплаты - 100 процентов предоплата, не позднее, чем за 2 (два) банковских дня до дня отгрузки очередной партии товара. В рамках заключенного договора с октября 2012 года по август 2016 года контрагенты действовали в соответствии с данными условиями.
Покупатель в соответствии с согласованными сторонами условиями о 100 процентной предоплате очередной партии производил предварительную оплату подлежащего отгрузке товара, после чего путем самовывоза забирал оплаченный товар.
В сентябре 2016 года ООО "ЗапСибЦемент" изменило условия поставки клинкера портландцементного по договору. Так, по заявке покупателя от 24.08.2016 о планировании отгрузки клинкера портландцементного в сентябре 2016 года в количестве 3 000 т согласно Спецификации N 28 от 30.08.2016 поставщик выставил требование о 100 процентной предоплате в течение 3 (трех) банковских дней с даты выставления счета на оплату товара в объеме будущей месячной поставки. ООО "Тимлюйский завод" вынуждено было скорректировать количество клинкера в спецификации N 28 от 30.08.2016 на 1 300 тонн.
15.09.2016 в адрес поставщика направлена заявка о рассмотрении возможности дополнительной отгрузки в сентябре 2016 года клинкера портландцементного в количестве 700 т, однако обществу было отказано в связи с тем, что дополнительный объем товара не был запланирован на сентябрь 2016 года. Аналогичная ситуация повторилась и в октябре 2016 года.
Антимонопольный орган посчитал, что заявка не является надлежащим способом согласования существенных условий Договора, поскольку не является его неотъемлемой частью; факт навязывания условий договора и отказа в поставке по внеплановой заявке на поставку клинкера портландцементного со стороны ООО "ЗапСибЦемент" не установлен; вопрос о том, является ли исполнение договора поставки, заключенного по обоюдному согласию сторон, надлежащим или ненадлежащим, определен антимонопольным органом как гражданско-правовой спор, относящийся к сфере гражданско-правового регулирования.
Решением Бурятского УФАС России от 06.06.2017 по делу N 05-11/12-2016 прекращено рассмотрение данного дела, возбужденного в отношении группы лиц АО "Холдинговая компания "Сибирский цемент", ООО "Тимлюйский цементный завод" и ООО "ЗапСибЦемент" в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых действиях.
ООО "Тимлюйский завод", полагая, что названное решение не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы, обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с указанным заявлением.
Суды первой и апелляционной инстанций, удовлетворяя заявленные требования, исходили из того, что оспариваемый акт антимонопольного органа не соответствует требованиям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ввиду его недостаточной обоснованности.
Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа считает обжалуемые судебные акты не подлежащими отмене, а кассационную жалобу - удовлетворению в силу следующего.
В силу пункта 1 части 1 статьи 48 Закона о защите конкуренции комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).
Пунктом 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти
