Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30 июня 2011 г. N Ф04-3125/11 по делу N А46-13049/2009

г. Тюмень

Дело N А46-13049/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 июня 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Фроловой С.В.,

судей Лукьяненко М.Ф.,

Лаптева Н.В.,

рассмотрел кассационную жалобу открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" на постановление от 15.03.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А46-13049/2009 по иску открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" (ИНН 5503091518, ОГРН 1055504094766) к муниципальному унитарному производственно-эксплуатационному предприятию "Омскэлектро" (ИНН 5508000049, ОГРН 1025501252270) о взыскании 179851 314 рублей 53 копеек.

Другие лица, участвующие в деле: открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири".

В судебном заседании приняли участие представители сторон:

от истца: Харитонова А.Г. по доверенности N 28-08/8 от 11.01.2011, Олзоева С.И. по доверенности N 28-08/123 от 08.02.2011, Микулич О.А. по доверенности от 11.01.11 N 28-08/16;

от ответчика: Малый С.Н. по доверенности от 23.12.2010 N 28-юр

При рассмотрении судом кассационной инстанции кассационной жалобы в судебном заседании 20.06.2011 был объявлен перерыв до 15 часов 00 мин. 27.06.2011. После перерыва рассмотрение кассационной жалобы начато сначала.

Суд установил:

открытое акционерное общество "Омская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Омская энергосбытовая компания", компания) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к муниципальному унитарному производственно-эксплуатационному предприятию "Омскэлектро" (далее - МУПЭП "Омскэлектро", предприятие) о взыскании 179 851 314 руб. 53 коп. задолженности по оплате стоимости фактических потерь электрической энергии за период с января по апрель 2009 года.

До вынесения судебного акта, которым завершается рассмотрение спора по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил размер исковых требований, просил взыскать с ответчика задолженность по оплате стоимости фактических потерь электрической энергии, за январь - апрель 2009 года в размере 116 553 321 руб. 71 коп.

Кроме того, истец заявил отказ от исковых требований в части взыскания 1 612149 руб. 19 коп. задолженности, составившей согласно расчету стоимостную характеристику разногласий сторон по определению количества электрической энергии, поставленной в сети ответчика по точкам поставки п/с Куйбышевская, п/с Входнинская (позиции 77, 338 приложения N 1 к договору возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08).

На основании определения суда от 29.07.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - ОАО "МРСК Сибири").

Решением от 11.10.2010 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-13049/20 исковые требования удовлетворены: с ответчика в пользу истца взыскано 114 941 172 руб. 52 коп. задолженности, а также 100 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины. Производство по делу N А46-13049/2009 в части требований о взыскании 1 612 149 руб. 19 коп. задолженности прекращено.

Постановлением от 15.03.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда решение в обжалуемой части отменено. Принят новый судебный акт: взыскано с МУПЭП "Омскэлектро" в пользу ОАО "Омская энергосбытовая компания" задолженность в сумме 38 872 725 руб. 31 коп., а также расходы по уплате государственной пошлине в сумме 33 819 руб. 67 коп. В удовлетворении иска в оставшейся части отказано.

С учетом частичной отмены резолютивная часть решения Арбитражного суда Омской области от 11.10.2010 года изложена следующим образом: Производство по делу в части требований о взыскании 612149 руб. 19 коп. задолженности прекратить.

Взыскать с муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия "Омскэлектро" в пользу ОАО "Омская энергосбытовая компания" задолженность в сумме 38 872 725 руб. 31 коп., а также расходы по уплате государственной пошлине в сумме 33 819 руб. 67 коп. В удовлетворении оставшейся части иска отказать.

В кассационной жалобе ОАО "Омская энергосбытовая компания" просит постановление от 15.03.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда отменить, решение от 11.10.2010 оставить в силе.

Заявитель ссылается на несоответствие выводов суда апелляционной инстанции в части отказа во взыскании задолженности в сумме 76 068 447 руб.21 коп. фактическим обстоятельствам дела, ссылаясь на неправильное применение п.п 12, 121, 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), п.п. 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861). Полагает, что судом неправомерно возложено на истца бремя доказывания объема полезного отпуска, величины фактических потерь электрической энергии в электрических сетях ответчика первичными документами.

По мнению заявителя кассационной жалобы, на сетевой организации лежит обязанность определить объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей сетях за расчетный период, а также сформировать этот объем на основании первичных документов (данных коммерческого учета, подтвержденных потребителями, производителями и смежными сетевыми организациями) и в случае покупки этих потерь у гарантирующего поставщика предоставить последнему данные о величине потерь. Определение объема электрической энергии бытовым потребителям (физическим лицам) на основании платежных документов на оплату электроэнергии (квитанций), актов сверки и по нормативам потребления является неправомерным, не соответствующим нормам материального права и договорным отношения сторон. Кроме того, заявитель считает невозможным по имеющимся в деле доказательствам определить точный объем потерь электроэнергии в сетях ответчика.

Проверив в соответствии со статьями 286, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемого судебного акта по настоящему делу, суд кассационной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Омская энергосбытовая компания" (ГП) и МУПЭП "Омскэлектро" (ТСО) заключен договор N 05.220.416.08 от 01.04.2008 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК "Омскэнерго", других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

Договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 (регистрационный номер ОАО "Омская энергосбытовая компания" N 05.220.416.08. дс 6 от 24.03.2009) и согласованных разногласий к нему.

В соответствии с пунктом 3.1.3 договора ТСО приняла на себя обязательство покупать у ГП электроэнергию в объемах ее потерь в сетях ТСО, порядок определения которых установлен настоящим договором и законодательством.

ГП, в свою очередь, принял на себя обязательство ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГП для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов энергопотребления (подпункт "е" пункта 3.2.10 договора).

В соответствии с пунктом 4.5 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 N 05.220.416.08 при выявлении фактов безучетного потребления или фактов хищения энергии потребителем гарантирующего поставщика, а также при нарушении схем и средств учета по вине потребителя гарантирующего поставщика (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объем потребления электроэнергии потребителю гарантирующего поставщика, производится перерасчет услуги по передаче электрической энергии, исходя из объемов безучетного потребления, согласованных территориальной сетевой организацией с потребителем гарантирующего поставщика, а в отсутствие такого согласования - в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключенного с потребителем гарантирующего поставщика договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Расчетным периодом в соответствии с договором является один календарный месяц (пункт 5.1.).

Согласно пункту 5.4. договора для целей, в том числе, оплаты потерь электроэнергии в сетях ТСО в срок не позднее 7-го числа, следующего за расчетным, ТСО представляет ГП: ведомость поступления электроэнергии за расчетный период в сеть ТСО, с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями и иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей которых поступает энергия в сети ТСО; ведомость об объемах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору с разбивкой по группам потребителей; составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь.

Сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчетов потребителей, актов снятия показаний приборов учета и иных первичных документов.

Порядок формирования и обмена сторонами первичной документацией и определение объемов переданной потребителям ГП электроэнергии подлежал согласованию сторонами в приложении N 6 к договору, которое согласовано не было.

Согласно пункту 4.3. объемы отпуска электроэнергии потребителям ГП определяются по показаниям приборов учета и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учета и иных данных, согласованных сторонами в приложении N 2 к настоящему договору и в соответствии с действующим законодательством.

В приложении N 5 к договору стороны закрепили порядок определения величины фактических потерь в сетях ТСО, аналогичный предусмотренному пунктом 50 Правил N 861.

При этом стороны оговорили, что количество электрической энергии, принятое в сеть, определяется на основании данных приборов учета (приложение N 1), а количество электрической энергии, отпущенное из сети ТСО, определяется на основании данных приборов учета (приложение N 2) и включает в себя количество электроэнергии, потребленное потребителями, присоединенными к сетям ТСО, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучетном потреблении.

Приложение N 1 было согласовано сторонами с разногласиями по нескольким точкам, а приложение N 2 было согласовано сторонами частично (за исключением бытовых потребителей).

В соответствии с пунктом 5.4 договора и руководствуясь абзацем 1 пункта 121 Правил N 530, ответчик предоставлял Компании баланс пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП "Омскэлектро", в котором указывал объем электрической энергии, принятой в сеть ответчика, полезный отпуск с разбивкой по группам потребителей и потери (нормативные и фактические).

Удовлетворяя исковые требований суд первой инстанции, исходил из того, что сведения о количестве потерь в сетях ответчика в период с января по апрель 2009 г., были предоставлены истцу. При этом последний, не согласившись с определенным МУПЭП "Омскэлектро" размером данных потерь, в том числе, с обоснованностью методики расчета, а также определения размера участвующих в расчете показателей, предъявил настоящий иск в суд, применив методику расчета потерь, основанную на договоре возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии N 05.220.416.08, а также на положениях, содержащихся в абзаце первом пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Суд первой инстанции исходил из того, что бремя доказывания обоснованности определения размера фактических потерь электрической энергии в электрических сетях, в частности, объема электрической энергии, поставленной в электрическую сеть возложено на ответчика.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке электрической энергии, подлежат регулированию Правилами N 530, и в части допускаемой указанными Правилами, указанные отношения сторон регулируются положениями Правил N 861.

Согласно пункту 50 Правил N 530 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 121 Правил N 530 сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Из правовой позиции Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 года N 7445/09 по пункту 121 "Правил N 530", следует, что сетевая организация сама определяет объем потерь электрической энергии в своих сетях и в случае покупки электрической энергии целях компенсации потерь, предоставляет сбытовой организации сведения, рассчитанные на основании данных коммерческого учета электрической энергии, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии.

Как следует из материалов дела, ответчик предоставлял истцу балансы пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП "Омскэлектро", в которых указывал объем электрической энергии, принятой в сеть ответчика, полезный отпуск с разбивкой по группам потребителей и потери (нормативные и фактические). Следовательно, ответчик определил объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период.

Не согласившись с объемами принятой потребителями электрической энергии, содержащимися в балансах пропуска электроэнергии, истец направил в адрес ответчика протоколы разногласий.

Произведя расчет объема фактических потерь, возникших в сетях ответчика, определенных истцом на основании имеющихся у него сведений, в том числе предоставленных ответчиком об объеме потребленной электрической энергии конечными потребителями, истец выставил ответчику на оплату спорные счета-фактуры.

Следовательно, между сторонами существует спор относительно правильности определения величины полезного отпуска электроэнергии, то есть объема электроэнергии, фактически доставленного потребителям (физическими и юридическими лицами), который необходим для определения величины потерь электроэнергии в электрических сетях ответчика.

При этом судами не учтено, что порядок определения полезного отпуска электроэнергии бытовым потребителям предусматривает занесение ими в расчетные книжки (квитанции) показаний индивидуальных приборов учета электроэнергии. На основании этих показаний и определяется объем полезного отпуска электроэнергии населению, то есть объем потребленной энергии подтверждается гражданами-потребителями по показаниям приборов учета, что соотносится с пунктом 121 Правил N 530.

Кроме того, для потребителей - граждан в отсутствие у них приборов учета не может быть принят во внимание довод ответчика, с которым ошибочно согласился суд апелляционной инстанции, о необходимости применения порядка расчета объемов потребления электрической энергии, установленного в пунктах 145 - 147 Правил 530.

Пункт 145 упомянутых Правил N 530 исключает граждан-потребителей из числа лиц, учет потребления электрической энергии которым осуществляется расчетным способом, а пункт 147 предусматривает для определения объема электрической энергии потребленной гражданами в отсутствие приборов учета применение нормативов, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

Согласно подпункту б пункта 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за электроснабжение определяется исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных ресурсов (подпункт 3 пункта 1 приложения N 2 к Правилам).

Отменяя решение суда первой инстанции в части взыскания с ответчика задолженности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о недоказанности объемов фактических потерь, предъявленных истцом к оплате. При этом исходил из того, что иск подлежит удовлетворению только в той части, которая признана ответчиком. Составленный истцом расчет объема полезного отпуска электроэнергии бытовым потребителям, отклонил ввиду составления его с нарушением пунктов 145 - 147 Правил 530, а также установления в нем противоречий, при этом ограничился частичной его проверкой ввиду большого объема документов.

Таким образом, выводы судов первой и апелляционной инстанций об обстоятельствах настоящего дела различны.

Суд кассационной инстанции, проверив соответствие выводов имеющимся в деле доказательствам, установил отсутствие у суда апелляционной инстанции достаточных оснований для иной оценки фактических обстоятельств по делу в отношении бытовых потребителей, потребление электрической энергии которыми осуществляется в отсутствие приборов учета либо при их неисправности по нормативам. В тоже время, суд апелляционной инстанции проверил выборочно расчет и по иным основаниям, пришел к выводу в проверенной части о его противоречивости.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке судом наряду с другими доказательствами. Это означает, что каждое доказательство подлежит обязательной оценке (нет никаких доказательств, которые принимались бы на веру без их проверки) во взаимосвязи с другими доказательствами по делу. Это правило обеспечивает достоверность и достаточность доказательств, положенных в основу судебного акта.

Согласно части 1 статье 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Судами приобщены в материалы дела первичные бухгалтерские документы, следовательно, суды посчитали их имеющими отношение к рассматриваемому делу, что обязывает дать всем доказательствам надлежащую оценку (статья 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Между тем, суды не исследовали весь объем приобщенных к материалам дела первичных документов, не дали им надлежащей правовой оценки, не учли, что содержащиеся в них данные должны были быть сопоставлены и установлены конкретные разногласия в подходе определения сторонами объема полезного отпуска в отношении физических лиц.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 65 "О подготовке дела к судебному разбирательству", в процессе подготовки дела к судебному разбирательств у судья определяет предмет доказывания, достаточность представленных доказательств и рассматривает ходатайства об истребовании доказательств от третьих лиц. Если судья установит, что представленных доказательств недостаточно для подтверждения требований истца или возражений ответчика либо они не содержат иных необходимых данных, восполнить которые стороны не могут, он вправе предложить сторонам представить дополнительные доказательства.

Если для решения этого вопроса требуются специальные познания в области финансов, энергоснабжении либо в других областях, суд вправе, получив согласие лиц, участвующих в деле, или по их ходатайству назначить соответствующую экспертизу на основании статьи 85 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного суд кассационной инстанции считает, что в ходе рассмотрения настоящего спора суды не исследовали фактические правоотношения сторон и обоснованность заявленных истцом требований, не установили количество электроэнергии, объем которой должен быть применен в расчетах сторон для определения объема потерь электрической энергии в спорный период, в связи с чем, обжалуемые решение и постановление апелляционной инстанции подлежат отмене, дело - передаче на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.

При новом рассмотрении суду необходимо устранить допущенные нарушения; установить каким образом истец определил объем полезного отпуска электроэнергии бытовым потребителям, являющийся предметом разногласий между сторонами; выяснить на основании каких документов ответчик произвел исчисление объема полезного отпуска электроэнергии бытовым потребителям в спорный период; предложить сторонам представить первичные документы учета потребленной электроэнергии; дать надлежащую оценку всем представленным доказательствам с точки зрения их допустимости, достоверности и достаточности для установления существенных для дела обстоятельств; предложить сторонам составить совместный акт сверки; обсудить вопрос о целесообразности назначения комплексной экспертизы (статья 85 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации); сопоставить расчет истца и ответчика на предмет их соответствия требованиям Правил N 530 и условиям договора и с учетом изложенного разрешить спор.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение от 11.10.2010 Арбитражного суда Омской области и постановление от 15.03.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А46-13049/2009 отменить. Направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

С.В. Фролова

Судьи

М.Ф. Лукьяненко Н.В. Лаптев