Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14 сентября 2011 г. N Ф04-4049/11 по делу N А03-2168/2010

г. Тюмень

Дело N А03-2168/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 8 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 сентября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Мелихова Н.В.

судей Бушмелевой Л.В.

Рябининой Т.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Алтайские коммунальные системы" N Ф04-4049/2011 (13783-А03-21) на решение Арбитражного суда Алтайского края от 07.02.2011 (судья Мошкина Е.Н.) по делу N А03-2168/2010 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2011 (судьи Мухина И.Н., Калиниченко Н.К., Сухотина В.М.) N 07АП-2855/2011 по этому делу по первоначальному иску открытого акционерного общества "Алтайские коммунальные системы" (656000, Алтайский край, г. Барнаул, пр-кт Космонавтов, 45, ИНН 2224081377, ОГРН 1032202172199) о взыскании с открытого акционерного общества "Алтайский завод агрегатов" (656008, Алтайский край, г. Барнаул, ул. Гоголя, 187, ИНН 2225003220, ОГРН 1022201759470) задолженности за оказанные услуги по передаче тепловой энергии и по встречному иску открытого акционерного общества "Алтайский завод агрегатов" о взыскании с открытого акционерного общества "Алтайские коммунальные системы" потерь в сетях при передаче тепловой энергии.

Третьим лицом в деле участвует Ростехнадзор Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору в лице Южно-Сибирского управления Ростехнадзора, г. Кемерово.

В заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества "Алтайские коммунальные системы" - Тишина И.А. по доверенности от 18.01.2011;

открытого акционерного общества "Алтайский завод агрегатов" - директор Кривашин В.В., Чайкина В.А. по доверенности от 22.10.2010,

Шторхунова Ю.С. по доверенности от 23.03.2011.

Суд установил:

открытое акционерное общество "Алтайские коммунальные системы" 24.02.2010 обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском к открытому акционерному обществу "Алтайский завод агрегатов" о взыскании 12 000 рублей части суммы неосновательного обогащения.

Требование исполнителя мотивировано ненадлежащим исполнением заказчиком обязательства по оплате услуг по передаче тепловой энергии за период с октября 2009 года по январь 2010 года.

До принятия судебного акта истец в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, увеличил сумму иска до 9 316 500 рублей 52 копеек задолженности и уточнил основание иска со ссылкой на договор от 01.10.2009 N 168 в редакции протокола согласования разногласий от 02.10.2009 и постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2010 по делу N А03-14670/2009 за период с ноября 2009 года по апрель 2010 года.

ОАО "Алтайский завод агрегатов" 08.10.2010 в порядке, предусмотренном статьей 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предъявило встречный иск о взыскании с ОАО "Алтайские коммунальные системы" 50 000 рублей части стоимости потерь тепловой энергии, впоследствии увеличенной до 7 518 153 рублей 30 копеек.

Встречное требование заказчика мотивировано невозмещением исполнителем стоимости фактических потерь тепловой энергии в сетях при ее передаче потребителям в период с 01.11.2009 по 30.04.2010.

К участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований на предмет спора, привлечена Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору в лице Южно-Сибирского управления (далее - Ростехнадзор).

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 07.02.2011 первоначальный иск удовлетворен частично, встречный иск - полностью.

Путем зачета с ОАО "Алтайский завод агрегатов" в пользу ОАО "Алтайские коммунальные системы" взыскано 1 517 195 рублей 05 копеек задолженности. В остальной части первоначальный иск отклонен.

Суд первой инстанции сделал вывод о ненадлежащем исполнении ответчиком обязательства по оплате услуг за передачу тепловой энергии, исходя из данных полезного отпуска тепловой энергии по ежемесячным показаниям приборов учета потребителей.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2011 решение суда первой инстанции оставлено в силе.

Суд апелляционной инстанции отклонил доводы истца о недостоверности представленных ответчиком сведений относительно полезного отпуска тепловой энергии.

В кассационной жалобе ОАО "Алтайские коммунальные системы" просит отменить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции в части удовлетворения встречного иска, принять новый судебный акт, которым отказать в его удовлетворении.

Заявитель считает, что суды неправильно применили пункт 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, а также неверно применили формулу расчета потерь тепловой энергии в его сети.

По мнению заявителя, суды сделали неправильную оценку непригодности узла учета ввиду неподписания акта допуска в эксплуатацию.

В судебном заседании представитель ОАО "Алтайские коммунальные системы" настаивает на отмене судебных актов, ссылаясь на неправильное выяснение судами фактических обстоятельств дела.

ОАО "Алтайский завод агрегатов" в отзыве отклонило кассационную жалобу ОАО "Алтайские коммунальные системы". Ответчик подтвердил правильное установление судами обстоятельств учета поставляемой через сети истца тепловой энергии по условиям заключенных с потребителями договоров теплоснабжения.

Представители ОАО "Алтайский завод агрегатов" в судебном заседании указали на согласие с выводами судов по рассмотрению первоначального и встречного исков.

Ростехнадзор отзыв на кассационную жалобу ОАО "Алтайские коммунальные системы" не направил, извещен о проведении судебного заседания.

Проверив законность решения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции, суд кассационной инстанции считает, что кассационная жалоба заявителя подлежит отклонению по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции в ходе исследования материалов дела, согласно распоряжению администрации города Барнаула от 02.10.2009 N 241 тепловая нагрузка микрорайона N 17 с 03.10.2009 переключена на тепломагистраль от котельной ОАО "Алтайский завод агрегатов".

По заключенному с ОАО "Алтайский завод агрегатов" (заказчик) договору оказания услуг по транспортировке тепловой энергии от 01.10.2009 N 168 ОАО "Алтайские коммунальные системы" (исполнитель) обязалось оказывать услуги по передаче тепловой энергии в горячей воде абонентам заказчика от границы раздела тепловых сетей (балансовой принадлежности) заказчика и исполнителя до энергопринимающих установок абонентов по тепловым сетям и оборудованию, указанным в Приложении N 1, а заказчик обязался оплачивать указанные услуги исполнителя в размере, объеме и на условиях, предусмотренных договором.

Перечень адресов, по которым расположены абоненты заказчика, присоединенные к сетям исполнителя, указан в Приложении N 2 договора.

На стадии заключения договора в Арбитражном суде Алтайского края рассматривался спор (дело N А03-14670/2009) об урегулировании разногласий по пунктам 2.1.8, 2.1.15, 3.1.14, 3.1.15, 4.2, 6.4 договора.

Исполнитель согласно пункту 3.1.5 договора обязан обеспечить сохранность качественных характеристик передаваемой энергии с соблюдением нормативных потерь при транспортировке.

Обязательством заказчика (пункты 4.1, 4.3 договора) является ежемесячная оплата услуг исполнителя до 15 числа месяца, следующего за расчетным по тарифу, устанавливаемому уполномоченным органом государственной власти Российской Федерации.

Принятый судом по преддоговорному спору в редакции исполнителя пункт 4.2 договора предусматривает определение объема оказанных исполнителем услуг путем деления фактической величины полезного продукта за расчетный период на количество часов использования тепловой энергии в расчетном периоде.

Из оценки отношений сторон суд первой инстанции правильно применил нормы главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре возмездного оказания услуг применительно к обязательствам энергоснабжения, согласно которым (статья 779) обязанностью исполнителя является оказание услуг (совершение определенных действия или осуществление определенной деятельности) по заданию заказчика.

Поэтому при рассмотрении требования ОАО "Алтайские коммунальные системы" по первоначальному иску суд первой инстанции обоснованно исходил из ежемесячных данных о полезном отпуске тепловой энергии за период с 01.11.2009 по 30.04.2010, составляющий 58 141,334 Гкал согласно показаниям приборов об учете потребителей.

Следовательно, суд первой инстанции правомерно установил ненадлежащее исполнение ОАО "Алтайский завод агрегатов" обязательства по оплате стоимости услуг по передаче тепловой энергии в период с ноября 2009 года по апрель 2010 года и на законном основании удовлетворил первоначальный иск ОАО "Алтайские коммунальные системы" о взыскании 9 065 348 рублей 35 копеек задолженности.

При разрешении требования ОАО "Алтайский завод агрегатов" по встречному иску на сумму 7 518 153 рублей 30 копеек стоимости потерь электроэнергии за период с 01.11.2009 по 30.04.2010, суд первой инстанции правильно исходил из данных о полезном отпуске за минусом нормативных технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям, арендуемым ОАО "Алтайские коммунальные системы" и подключенным к теплоисточнику в 2010 году.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил от 27.12.2004 N 861 размер фактических потерь электрической энергии определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть, и объемом электрической энергии, потребленной присоединенными энергопринимающими устройствами. Обязанностью сетевой организации является оплата стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих ей объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену электрической энергии на оптовом рынке.

Нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях (пункт 53 Правил от 27.12.2004 N 861).

По результату выяснения учтенных в составе тарифа на тепловую энергию нормативных потерь тепловой энергии в сетях ОАО "Алтайские коммунальные системы", установленного постановлением Главного управления экономики от 23.12.2009 N 268, оценки сведений об отпуске тепловой энергии в сети, а также данных о полезном отпуске энергии последующим потребителям, суд первой инстанции обоснованно установил размер фактических потерь за период с ноября 2009 года по апрель 2010 года в объеме 10 554,016 Гкал на общую сумму 7 518 153 рублей 30 копеек.

С учетом абзаца второго части 5 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции правильно указал на взыскание в результате зачета с ОАО "Алтайский завод агрегатов" в пользу ОАО "Алтайские коммунальные системы" 1 517 195 рублей 05 копеек задолженности.

Выводы суда первой инстанции об оценке обстоятельств, связанных с передачей тепловой энергии по сетям ОАО "Алтайские коммунальные системы", определении объема тепловой энергии согласно действующим приборам учета, обоснованно поддержаны судом апелляционной инстанции.

Приведенные заявителем в кассационной жалобе доводы о несогласии с расчетом стоимости потерь в сетях не могут быть приняты во внимание, так как противоречат имеющимися в деле доказательствам и не соответствуют приведенным нормам материального права.

Таким образом, оснований для отмены судебных актов в части удовлетворения встречного иска и принятия в суде кассационной инстанции нового решения не имеется.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение Арбитражного суда Алтайского края от 07.02.2011 по делу N А03-2168/2010 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2011 по этому делу оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "Алтайские коммунальные системы" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Мелихов

Судьи

Л.В. Бушмелева Т.А. Рябинина