Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17 октября 2011 г. N Ф04-5086/11 по делу N А46-15776/2010

г. Тюмень

Дело N А46-15776/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 октября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Орловой Н.В.

судей Гудыма В.Н.

Триля А.В.

при ведении протокола помощником судьи Гофф А.Н.,

рассмотрел в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Зеленая Долина", общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Полет и К" на решение Арбитражного суда Омской области от 28.04.2011 (судья Аристова Е.В.) и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2011 (судьи Семенова Т.П., Гладышева Е.В., Солодкевич Ю.М.) по делу N А46-15776/2010 по иску общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Полет и К" (644010, г. Омск, ул. Маяковского, 83, ИНН 5506007433, ОГРН 1025501250598) к обществу с ограниченной ответственностью "Зеленая Долина" (644043, г. Омск, ул. Кемеровская, 10, 420 "а", ИНН 5503090602, ОГРН 1055504085537) о взыскании 352 445 руб. и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Зеленая Долина" к обществу с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Полет и К" о признании сделок недействительными и применении последствий недействительности сделок.

В заседании приняли участие представители:

представитель общества с ограниченной ответственностью "Зеленая Долина", общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Полет и К", согласно протоколу судебного заседания арбитражного суда, осуществляющего организацию видеоконференц-связи.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Полет и К" (далее - ООО "ПСФ "Полет и К") обратилось в Арбитражный суд Омской области к обществу с ограниченной ответственностью "Зеленая Долина" (далее - ООО "Зеленая Долина") с иском о взыскании 352 445 руб., в том числе: 188 850,50 руб. стоимости услуг генподряда по договору субподряда от 11.08.2008 N 27/06 и 163 594,50 руб. задолженности за поставленные материалы и оказанные услуги.

До принятия судебного акта по существу спора ООО "ПСФ "Полет и К" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнило предмет исковых требований, просило взыскать с ответчика (т. 3 л.д. 12-15):

- 188 850,50 руб. стоимости услуг генподряда по договору субподряда от 11.08.2008 N 27/06;

- 63 000 руб. задолженности за поставленный в качестве разовой сделки по поставке в соответствии с товарной накладной от 08.05.2009 N 369 товар - бетон М-200 в количестве 21 куб.м;

- 9 253,42 руб. стоимости использованного ООО "Зеленая Долина" согласно товарной накладной N 312 от 29.04.2009 в рамках исполнения обязательств по договору субподряда N 27/06 от 11.08.2008 строительных материалов ООО "ПСФ "Полет и К" - песка в количестве 31,408 тонны, а также 24 539,65 руб. стоимости щебня в количестве 30,12 тонн в качестве неосновательного обогащения в соответствии со статьей 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ),

- 6 921,58 руб. стоимости переданных по товарной накладной N 312 от 29.04.209 в рамках исполнения обязательств по договору субподряда N 27/06 от 11.08.2008, но не использованных ООО "Зеленая Долина" в ходе производств а работ и не возвращенных ООО "ПСФ "Полет и К" строительных материалов - песка в количестве 23,49 тонн, а также 15 069,35 руб. стоимость щебня в количестве 18,49 тонн в качестве убытков в порядке статей 15, 393 ГК РФ,

- 12 254,30 руб. стоимости оказанных в соответствии с актом N 91 от 29.04.2009 услуг МТЗ 90 70-98 ОТ за апрель 2009 года в качестве разовой сделки по оказанию услуг,

- 23 234,71 руб. стоимости оказанных ООО "ПСФ "Полет и К" в соответствии с актом N 90 от 30.04.2009 автоуслуг по перевозке песка и щебня, а также по перевозке мусора с целью выполнения ООО "Зеленая Долина" обязательств по договору субподряда N 27/06 от 11.08.2008 в качестве неосновательного обогащения,

- 9 321,49 руб. стоимости оказанных ООО "ПСФ "Полет и К" в соответствии с актом N 90 от 30.04.2009 автоуслуг в качестве стоимости оказанных автоуслуг.

В свою очередь, ООО "Зеленая Долина" обратилось к ООО "ПСФ "Полет и К" со встречным иском о признании сделок недействительными (т. 2 л.д. 99-101):

- оказания автоуслуг от 29.04.2009 на сумму 12 254,30 руб.;

- оказания автоуслуг от 30.04.2009 на сумму 32 556,20 руб.;

- поставки строительного материала (песка) от 29.04.2009 на сумму 12 563 руб.;

- поставки строительного материала (щебня) от 29.04.2009 на сумму 24 474 руб.,

а также о применении последствий недействительности вышеназванных сделок путем признания сделок не подлежащими оплате.

До принятия судебного акта по существу спора ООО "Зеленая Долина" в порядке статьи 49 АПК РФ уточнило предмет встречных исковых требований т. 2 л.д. 119-122), просило признать недействительными сделки:

- оказания автоуслуг от 29.04.2009 на сумму 12 254,30 руб. и от 30.04.2009 на сумму 32 556,20 руб.;

- предоставления строительного материала (песка) от 29.04.2009 на сумму 16 175 руб. и предоставления строительного материала (щебня) от 29.04.209 на сумму 39 609 руб.;

- применить последствия недействительности указанных сделок в виде признания отсутствия возникновения правоотношений по указанным сделкам между сторонами и признания сделок не подлежащими оплате.

Затем ООО "Зеленая Долина" вновь заявило об уточнении своих встречных требований, просило:

- признать недействительными разовые сделки оказания автоуслуг по акту от 29.04.2009 на сумму 12 254 руб. 30 коп. и по акту от 30.04.2009 на сумму 32 556,20 руб.; предоставления строительного материала (песка) по товарной накладной от 29.04.2009 N 312 на сумму 16 175 руб., предоставления строительного материала (щебня) по товарной накладной от 29.04.2009 N 312 на сумму 39 609 руб.; предоставления строительного материала (бетона) по товарной накладной от 08.05.2009 N 369 на сумму 63 000 руб.;

- применить последствия недействительности указанных сделок в виде признания отсутствия возникновения правоотношений по указанным сделкам между сторонами и признания сделок не подлежащими оплате (т. 3 л. 24-27).

Суд не принял к рассмотрению в качестве уточнения предмета иска требования о признании недействительной сделки по предоставлению строительного материала - бетона по товарной накладной от 08.05.2009 N 369 на сумму 63 000 руб. и применении последствий недействительности указанной сделки, поскольку названные требования являются дополнительными к ранее заявленным. Возможность принятия к рассмотрению дополнительных исковых требований процессуальный закон не допускает. Суд указал, что данные требования могут быть заявлены путем предъявления самостоятельного иска.

Решением Арбитражного суда Омской области от 28.04.2011 по делу N А46-15776/2010 первоначальные требования удовлетворены частично. С ООО "Зеленая Долина" в пользу ООО "ПСФ "Полет и К" взыскано 321 748,06 руб., в том числе 267 880,49 руб. задолженности, 33 793,07 руб. неосновательного обогащения, 20 074,50 руб. убытков; а также 9 173,67 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части первоначальных требований отказано. В удовлетворении встречных исковых требований отказано. С ООО "Зеленая Долина" в доход федерального бюджета взыскано 12 000 руб. государственной пошлины.

Восьмой арбитражный апелляционный суд постановлением от 08.08.2011 решение Арбитражного суда Омской области от 28.04.2011 изменил, изложив его резолютивную часть с учетом исправления арифметической ошибки следующим образом:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Зеленая долина" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Полет и К" 223 042,79 руб. задолженности, 5 625,19 руб. государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части первоначального иска отказать.

В удовлетворении встречного иска отказать.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО "ПСФ "Полет и К" и ООО "Зеленая Долина" обратились кассационными жалобами.

ООО "ПСФ "Полет и К" в кассационной жалобе просит решение и постановление изменить, вынести новый судебный акт об удовлетворении исковых требований ООО "ПСФ "Полет и К" в полном объеме.

ООО "ПСФ "Полет и К" не согласно с решением суда первой инстанции в части определения размера взысканной судом стоимости услуг генподряда без учета суммы НДС, что составило 160 069,99 руб.; также не согласно в части изменения размера взысканной судом первой инстанции задолженности ООО "Зеленая Долина" перед ООО "ПСФ "Полет и К". По мнению заявителя, ООО "Зеленая Долина" обязано уплатить ООО "ПСФ "Полет и К" услуги генподряда по договору субподряда N 27/06 от 11.08.2008 в размере 188 850,50 руб. Суд апелляционной инстанции неправомерно изменил решение в части взыскания с ответчика стоимости песка и щебня, поставленных ООО "ПСФ "Полет и К" в адрес ООО "Зеленая Долина" по товарной накладной N 312 от 29.04.2009 на сумму 55 784 руб., отказав во взыскании этой суммы. Суд апелляционной инстанции, фактически отказывая в удовлетворении стоимости оказанных автоуслуг в размере 12 254,30 руб., не дал никакой оценки законности вынесенного решения в этой части. Стоимость автоуслуг в размере 12 254,30 руб. и 9 321,49 руб. не вошли в акт приемки выполненных работ, следовательно, удовлетворение исковых требований в этой части не связано с обстоятельствами, установленными по делу N А46-3582/2010. Считает неправомерными действия суда апелляционной инстанции по устранению якобы арифметической ошибки.

ООО "Зеленая Долина" в кассационной жалобе просит решение и постановление в части взыскания суммы генподрядных услуг, а также в части отказа в удовлетворении встречных исковых требований о признании недействительными разовых сделок и применении последствий недействительности таких сделок - отменить и принять по делу новый судебный акт; в удовлетворении требований ООО "ПСФ "Полет и К" отказать, удовлетворить требования ООО "Зеленая Долина" о признании мнимых сделок недействительными в полном объеме.

По мнению ООО "Зеленая Долина", выводы судов первой и апелляционной инстанций о взыскании денежных сумм в размере 160 042,79 руб. в качестве стоимости услуг генподряда являются необоснованными и не подтвержденными материалами дела. Имеющиеся в материалах дела документы не подтверждают и не доказывают предоставление со стороны ООО "ПСФ "Полет и К" строительных материалов (бетона) либо в качестве содействия либо по разовой сделке. Судом апелляционной инстанции не дана правовая оценка допущенных судом первой инстанции нарушений норм материального и процессуального права, не дана правовая оценка фактическим обстоятельствам дела.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции в соответствии со статьями 286, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.Как следует из материалов дела,11.08.2008 между ООО "ПСФ "Полет и К" (генподрядчик) и ООО "Зеленая Долина" (субподрядчик) заключен договор субподряда N 27/06 (далее - договор) (т. 1 л.д. 10-11), в соответствии с которым генподрядчик поручает, а субподрядчик обязуется выполнить на условиях подряда в соответствии с условиями настоящего договора и проектно-сметной документацией на объекте - спортивный комплекс "Красная Звезда", работы по реконструкции футбольного поля.

В соответствии с пунктом 1.2 договора все работы на объекте субподрядчик производит своими силами и с использованием своих материалов и оборудования.

Согласно пункту 3.1 указанного договора стоимость работ определяется сметой, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора, и составляет 5 200 494 руб.

В пункте 3.2 договора установлено, что если в процессе исполнения договора появится необходимость выполнить работы, не учтенные проектно-сметной документацией, которые влекут за собой увеличение стоимости и (или) сроков производства работ, сторонами подписывается дополнительное соглашение.

Генподрядчик должен выразить свое согласие в письменной форме на производство дополнительных работ в течение десяти дней с момента сообщения ему о наличии такой необходимости субподрядчиком. Дополнительные работы оплачиваются генподрядчиком в сроки и на условиях, предусмотренных в дополнительном соглашении.

На основании пункта 3.3 договора расчеты за выполненные работы производятся генподрядчиком на основании актов приемки выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика.

Согласно пункту 3.4 договора предоплата на приобретение материалов, необходимых для выполнения работ по настоящему договору, в размере 30% от стоимости работ, указанной в пункте 3.1, совершается по соглашению сторон и на основании счетов, согласованных с заказчиком-застройщиком - МУП "УКС города Омска", при условии получения для этих целей от муниципального заказчика - администрации г. Омска необходимых денежных средств.

Окончательный расчет по настоящему договору производится генподрядчиком в течение 30 дней после окончания выполнения всего объема работ, сдачи их результата государственной комиссии и поступления на расчетный счет денежных средств в качестве оплаты выполненных работ от муниципального заказчика в счет оплаты выполненных работ по реконструкции объекта - администрации города Омска в соответствии с муниципальным контрактом на строительство объекта: "Реконструкция стадиона "Красная звезда" от 27.07.2006 N 34-2006/С.

В силу пункта 3.5 договора субподрядчик ежемесячно оплачивает генподрядчику услуги генподряда в размере 4% от стоимости выполненных работ по настоящему договору.

Срок выполнения работ установлен сторонами в пункте 4.2 названного договора: с 11.08.2008 по 20.10.2008.

В деле N А46-3582/2010, возбужденном Арбитражным судом Омской области по иску ООО "Зеленая Долина" к ООО "ПСФ "Полет и К" с участием третьих лиц: администрации г. Омска, МУП "УКС города Омска", Департамента строительства администрации г. Омска о взыскании с учетом уточнения иска 1 622 971,73 руб. задолженности по оплате выполненных работ и 49 263,95 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, арбитражным судом было установлено, что ООО "Зеленая Долина" были выполнены, а ООО "ПСФ "Полет и К" приняты работы на общую сумму 3 352 804 руб., что подтверждается актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 23.12.2008 N 1 на сумму 60 001 руб., от 23.12.2008 N 2 на сумму 149 410 руб., от 23.12.2008 N 3 на сумму 1 272 083 руб., от 23.12.2008 N 4 на сумму 170 517 руб., от 23.12.2008 N 5 на сумму 177 132 руб., от 23.12.2008 N 6 на сумму 305 984 руб., от 23.12.2008 N 7 на сумму 272 664 руб., от 23.12.2008 N 8 на сумму 278 977 руб., от 31.12.2009 N 1 на сумму 352 496 руб., от 31.12.2009 N 1 на сумму 313 540 руб., подписанные сторонами без каких-либо замечаний по объему и качеству выполненных работ.

Также судом было установлено, что сопроводительным письмом от 25.01.2010 N 5 ООО "Зеленая Долина" направило ООО "ПСФ "Полет и К" акты о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат на общую сумму 5 089 483,75 руб. (от 25.01.2010 N 1 на сумму 558 661 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 532 536 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 453 366 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 125 075 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 225 836 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 322 863 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 178 041 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 2 089 671 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 108 048 руб., от 25.01.2010 N 1 на сумму 495 386,75 руб.), в которые вошли уже принятые по двусторонним актам работы.

При разрешении спора по делу N А46-3582/2010 арбитражным судом установлено, что в рамках исполнения договора субподряда ООО "Зеленая Долина" выполнило работы на общую сумму 4 001 749,70 руб. (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.01.2011 (т. 1 л.д. 124-131)).

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.01.2011 по делу N А46-3582/2010 изменено постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010, с ООО "ПСФ "Полет и К" в пользу ООО "Зеленая Долина" взыскано 614 274,10 руб. задолженности, 16 926 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, в удовлетворении остальной части требований отказано.

Таким образом, в рамках указанного дела арбитражным судом была установлена стоимость фактически выполненных работ ООО "Зеленая Долина" по договору субподряда, а именно: 4 001 749,70 руб.

Согласно актам ООО "ПСФ "Полет и К" N 1497 от 31.12.2008 и N 544 от 22.11.2010, подписанным в одностороннем порядке, стоимость услуг генподряда 4% составляет 188 849,64 руб. с учетом НДС (т. 1 л.д. 12).

Согласно подписанному сторонами акту ООО "ПСФ "Полет и К" стоимость услуг МТЗ 90 70-98 ОТ за апрель 2009 года составляет 12 254,30 руб. (т. 1 л.д. 13).

Согласно подписанному сторонами акту N 90 от 30.04.2009 стоимость автоуслуг за апрель составляет 32 556,20 руб. (т. 1 л.д. 14).

По товарной накладной N 312 от 29.04.2009 ООО "ПСФ "Полет и К" поставило ООО "Зеленая Долина" строительный материал (песок, щебень) на сумму 55 784 руб. и бетон - по товарной накладной от 08.05.2009 N 369 на сумму 63 000 руб. (т. 1 л.д. 15-16).

Общая сумма задолженности ООО "Зеленая Долина", по мнению ООО "ПСФ "Полет", составляет 352 445 руб. (188 849,64 руб. + 12 254,30 руб. + 32 556,20 руб. + 55 784 руб. + 63 000 руб.). Ввиду того, что указанные услуги и поставленный товар ООО "Зеленая Долина" не оплачены, ООО "ПСФ "Полет и К" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, оценив представленные доказательства, пришел к выводу о частичном удовлетворении исковых требований в размере 321 748,06 руб.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассматривая дело, подтвердил правильность выводов суда первой инстанции относительно обоснованности исковых требований о взыскании стоимости услуг генподряда и задолженности за поставленный бетон по товарной накладной от 08.05.2009 N 369, как по разовой сделке поставки товара.

Суд кассационной инстанции считает правильными выводы суда апелляционной инстанции, и необоснованными в этой части доводы кассационной жалобы ООО "Зеленая Долина". Суды первой и апелляционной инстанции надлежащим образом исследовали эти доводы и дали им правильную правовую оценку.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о необоснованности начисления НДС в стоимость услуг генподряда, т.к. это противоречит ст. 709, 781 ГК РФ, не допускающих увеличения твердой цены оказанных услуг.

Неправомерным является вывод суда апелляционной инстанции о необоснованности требований истца о взыскании стоимости песка и щебня, а также автоуслуг по их доставке.

Факт получения ответчиком указанного товара на сумму 55 784 руб. подтвержден товарной накладной N 312 от 29.04.2009. Учитывая, что данный товар принят ответчиком, а его стоимость истцу не возмещена, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования в этой части.

Апелляционный суд неправомерно указал, что эти исковые требования направлены на переоценку обстоятельств, установленных вступившим в законную силу решением по делу N А-46-3582/2010, поскольку в данном деле не исследовался вопрос об объемах и стоимости использованных материалов, поставленных истцом и их стоимости.

Оказание автоуслуг по перевозке песка и щебня подтверждены актом от 30.04.2009 N 90, а также по перевозке мусора в рамках выполнения договора субподряда. При отсутствии возражений ответчика в отношении данного акта, а также непредставления им доказательств неоказания этих услуг, суд первой инстанции в силу ст. 65 АПК РФ обоснован но удовлетворил требования истца о взыскании с ответчика их стоимости.

На основании изложенного, выводы суда апелляционной инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения требований ООО "Производственно-строительная фирма "Полет и К" стоимости песка и щебня в размере 55 784 руб. и стоимости оказанных автоуслуг в размере 12 254,30 руб. являются несостоятельными.

Остальные доводы кассационной жалобы ООО "Зеленая долина" в полном объеме исследованы судом апелляционной инстанции и получили надлежащую правовую оценку.

Таким образом, апелляционная инстанция без наличия на то правовых оснований неправомерно отменила законное и обоснованное решение суда первой инстанции, необоснованно отказав в удовлетворении исковых требований ООО "Производственно-строительная фирма "Полет и К" стоимости песка и щебня в размере 55 784 руб. и стоимости оказанных автоуслуг в размере 12 254,30 руб.

Учитывая изложенное, постановление суда апелляционной инстанции подлежит частичной отмене по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права, с оставлением в силе в этой части решения суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктами 1, 5 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2011 по делу N А46-15776/2010 в части отказа в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная фирма "Полет и К" стоимости песка и щебня в размере 55 784 руб. и стоимости оказанных автоуслуг в размере 12 254,30 руб. отменить.

В этой части оставить в силе решение Арбитражного суда Омской области от 28.04.2011.

В остальной части постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2011 по делу N А46-15776/2010 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Орлова

Судьи

В.Н. Гудым А.В. Триль