Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30 ноября 2011 г. N Ф04-6457/11 по делу N А46-2075/2011

г. Тюмень

30 ноября 2011 г.

Дело N А46-2075/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 30 ноября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего судьи Шуйской С.И.,

судей Лукьяненко М.Ф.,

Рябининой Т.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу муниципального предприятия г. Омска "Тепловая компания" (истца) на постановление от 08.09.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Грязникова А.С., Гладышева Е.В., Смольникова М.В.) по делу N А46-2075/2011 по иску муниципального предприятия г. Омска "Тепловая компания" (644116, г. Омск, ул. 24-я Северная, 125а, ИНН 5501016762, ОГРН 1025500609200) к обществу с ограниченной ответственностью "ЖКО "Московка" (644007, г. Омск, ул. Яковлева, 181а, ИНН 5503207681, ОГРН 1085543043827) о взыскании долга за поставленную энергию.

В заседании приняли участие представители: от муниципального предприятия г. Омска "Тепловая компания" (истца) - Давыдов В.Н. по доверенности от 28.12.2010 N 6071-ИП/04.

Суд установил:

муниципальное предприятие г. Омска "Тепловая компания" (далее - МП "Тепловая компания") обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью "ЖКО "Московка" (далее - ООО "ЖКО "Московка") о взыскании 2 568 202 руб. 02 коп. задолженности за потреблённую в период с октября по декабрь 2010 года тепловую энергию и 30 156 руб. 37 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 30.11.2010 по 31.01.2011, а также 237 руб. 40 коп. судебных расходов.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору энергоснабжения N 327 от 13.10.2008.

Решением от 31.05.2011 Арбитражного суда Омской области (судья Савинова А.В.) заявленные требования удовлетворены в полном объёме.

Постановлением от 08.09.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда решение отменено, иск удовлетворён в части процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 16 018 руб. 25 коп. и в части судебных издержек в размере 1 руб. 46 коп., в остальной части иска отказано.

В кассационной жалобе МП "Тепловая компания" просит отменить обжалуемое постановление и принять новое решение о взыскании долга в сумме 1 368 603 руб. 52 коп. и об исключении из мотивировочной части вывод суда о том, что у МП "Тепловая компания" отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму налога на добавленную стоимость (далее - НДС) по налоговой ставке в размере 18%.

Не оспаривая расчёт ответчика, произведённый по нормативам потребления, согласно которому начисления составили 2 998 613 руб. 93 коп., истец считает ошибочным вывод апелляционного суда о задолженности ответчика в размере 1 199 598 руб. 50 коп. Исходя из расчёта ответчика и частичной оплаты, полагает подлежащей оплате задолженность в сумме 1 368 603 руб. 52 коп. Кроме этого не согласен с выводом суда об отсутствии оснований у истца увеличить тариф на НДС, поскольку тарифы для МП "Тепловая компания" были установлены без учёта НДС.

Отзыв на кассационную жалобу истец в установленном законом порядке не направил.

ООО "ЖКО "Московка" о времени и месте слушания дела уведомлено, однако в судебное заседание своих представителей не направило, в связи с чем жалоба рассмотрена в его отсутствие.

В судебном заседании представитель МП "Тепловая компания" поддержал доводы, приведённые в кассационной жалобе, просил удовлетворить его требования о взыскании задолженности в сумме 1 368 603 руб. 52 коп. и исключении из мотивировочной части постановления упомянутого вывода.

Выслушав пояснения представителя истца, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке, установленном статьёй 286 АПК РФ, законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции считает его подлежащим частичной отмене.

Из материалов дела следует, что между МП "Тепловая компания" (ресурсоснабжающей организацией) и ООО "ЖКО "Московка" (управляющей компанией) заключен договор ресурсоснабжения N 327 от 13.10.2008 (с протоколом разногласий), предметом которого явилась поставка тепловой энергии управляющей компании для оказания коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению населению жилых домов, находящихся в управлении управляющей компании на основании договора управления.

В соответствии с пунктами 2.1, 2.2 ориентировочная цена договора из расчёта годовых договорных объёмов потребления энергии 10088,794 Гкал по тарифам, действующим на день заключения договора, равна 6 978 721 руб. 47 коп. (с НДС). Для ресурсоснабжающей организации тарифы на энергию утверждаются Региональной энергетической комиссией Омской области. На день заключения договора тариф составлял 586,21 руб./Гкал (без НДС).

В приложении N 1 определены расчётные годовые объёмы потребления энергии.

В период с октября по декабрь 2010 года МП "Тепловая компания" отпустило ООО "ЖКО "Московка" тепловую энергию на общую сумму 4 198 212 руб. 43 коп., выставив счета-фактуры на её оплату.

Частичная оплата задолженности явилась основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

При удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции счёл их доказанными.

Апелляционный суд, отменяя решение суда, исходил из необоснованного применения истцом расчётного метода определения количества потреблённой тепловой энергии при отсутствии приборов учёта.

При этом ООО "ЖКО "Московка" правомерно на основании пункта 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, (далее - Правила N 307) признано исполнителем коммунальных услуг, поскольку тепловая энергия приобреталась им не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учёта, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Пунктом 8 Правил N 307, принятых в соответствии со статьёй 157 ГК РФ, предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приёме (сбросе) сточных вод), заключаемого ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить этим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В силу правовой позиции, сформированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.07.2010 N 2380/10, при отсутствии приборов учёта стороны не вправе согласовывать метод определения количества поставленной исполнителю тепловой энергии, не соответствующий положениям ЖК РФ и Правилам N 307.

В пункте 15 Правил N 307 закреплено, что размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчёт размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчёта размера платы за коммунальные услуги гражданами.

При расчёте истец применил тариф в размере 774,16 руб./Гкал без НДС, утверждённый приказом Региональной энергетической комиссии Омской области N 258/66 от 10.11.2009 для бюджетных и иных потребителей МП "Тепловая компания", который увеличил на НДС (18%), а объём энергии определил расчётным способом по тепловой нагрузке.

ООО "ЖКО "Московка" представило свой расчёт, составленный с учётом вышеуказанных положений ЖК РФ и Правил N 307 по нормативу потребления и тарифам для населения, который признан апелляционным судом правильным.

Применение при отсутствии общедомового прибора учёта предусмотренного названными нормами права метода определения количества тепловой энергии с учётом норматива потребления коммунальных услуг соответствует правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09 и последующих судебных актах высшей судебной инстанции по данной категории споров.

Кроме этого апелляционный суд указал на необоснованность увеличения истцом тарифа на сумму НДС.

В силу правовой позиции, сформулированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 N 12552/10, при расчётах между исполнителем коммунальных услуг и ресурсоснабжающей организацией (налогоплательщиком) в отношении поставленных населению коммунальных ресурсов подлежит применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последней отсутствуют основания для увеличения тарифа на сумму НДС.

Исходя из указанной правовой позиции, суд пришёл к выводу, что расчёт истцом задолженности за тепловую энергию по тарифу, увеличенному на сумму НДС, не соответствует нормам Налогового кодекса Российской Федерации, ЖК РФ, Правилам N 307.

В настоящее время правовая позиция относительно применения тарифов с начислением на них НДС несколько изменена. Как вытекает из пунктов 3, 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 N 72 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчётами за коммунальные ресурсы", если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Если из обстоятельств дела следует, что при утверждении размера тарифа регулирующим органом в него была включена сумма НДС, то у ресурсоснабжающей организации отсутствуют основания для предъявления к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) суммы НДС сверх утверждённого тарифа.

Поскольку на момент принятия апелляционным судом постановления правоприменительная практика исходила из невозможности увеличения тарифа ресурсоснабжающей организации на НДС, то требование истца об исключении из мотивировочной части обжалуемого судебного акта вывода об отсутствии оснований для увеличения применённого энергоснабжающей организацией тарифа на НДС отклоняется.

В удовлетворении иска в части взыскания суммы основного долга апелляционный суд отказал, посчитав, что задолженность исчислена истцом расчётным путём и сумма оплаты за поставленную в спорный период тепловую энергию, составляющая 1 199 598 руб. 50 коп., значительно меньше предъявленной суммы. В то же время взыскал проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 16 018 руб. 25 коп., начисленные на сумму задолженности, признаваемую ответчиком.

Вместе с тем вывод апелляционного суда о том, что по расчёту ООО "ЖКО "Московка" сумма оплаты за поставленную в спорный период энергию равна 1 199 598 руб. 50 коп., является ошибочным.

Согласно расчёту истца (л.д. 113 т. 1) в течение октября - декабря 2010 года жилыми домами, находящимися в его управлении, потреблено тепловой энергии на общую сумму 2 998 613 руб. 93 коп.

При расчёте ответчик использовал тарифы в размере 138,76 руб./чел., 39,55 руб./куб.м и 19,09 руб./куб.м с НДС, установленные для населения по нормативу на тепловую энергию за подогрев (приложения NN 7, 25 информации департамента городской экономической политики администрации г. Омска от 30.11.2009 "О тарифах на коммунальные услуги и размере платы за коммунальные услуги на 2010 год по г. Омску").

1 199 598 руб. 50 коп. в расчёте указаны как сальдо, которое представляет собой разницу между начисленной истцом стоимости потреблённой ответчиком тепловой энергии (4 198 212 руб. 43 коп.) и начислений ответчика в сумме 2 998 613 руб. 93 коп. Данный расчёт истцом не оспаривается.

Помимо указанного, судом не учтено, что полученную тепловую энергию, стоимость которой определена ООО "ЖКО "Московка" в сумме 2 998 613 руб. 93 коп. по нормативу потребления, ответчик оплатил неполностью. Уплачено только 1 630 010 руб. 41 коп., что также не оспаривается сторонами.

Поэтому с учётом признания ответчиком подлежащей оплате суммы в размере 2 998 613 руб. 93 коп. и в связи с частичной оплатой задолженность за поставленную в спорный период энергию составляет 1 368 603 руб. 52 коп. (2 998 613 руб. 93 коп. - 1 630 010 руб. 41 коп. = 1 368 603 руб. 52 коп.), которая и подлежит взысканию.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции на основании части 2 статьи 288 АПК РФ отменяет постановление апелляционного суда в части отказа во взыскании основного долга и соответственно в части распределения расходов на уплату государственной пошлины.

Расходы истца на уплату государственной пошлины по кассационной жалобе в силу статьи 110 АПК РФ возлагаются на ответчика.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, частью 2 статьи 288, статьёй 289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

постановление от 08.09.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А46-2075/2011 отменить в части отказа во взыскании задолженности за потреблённую тепловую энергию и распределения расходов на уплату государственной пошлины. В этой части принять новое решение.

Взыскать с ООО "ЖКО "Московка" в пользу МП "Тепловая компания" задолженность в сумме 1 368 603 руб. 52 коп. и 2 000 руб. расходов на уплату государственной пошлины по кассационной жалобе.

Взыскать с ООО "ЖКО "Московка" в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 19 032 руб. 69 коп.

Взыскать с МП "Тепловая компания" в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 16 656 руб. 25 коп.

В остальной части постановление оставить без изменения.

Арбитражному суду Омской области выдать взыскателям исполнительные листы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

С.И. Шуйская

Судьи

М.Ф. Лукьяненко Т.А. Рябинина