Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25 ноября 2014 г. N Ф04-11858/14 по делу N А45-24335/2013

г. Тюмень

25 ноября 2014 г.

Дело N А45-24335/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 ноября 2014 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Сидоровой А.В.,

судей Лаптева Н.В., Рябининой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств видеоконференц-связи помощником судьи Пелевиной О.Н.,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Оборонэнерго" на решение от 19.05.2014 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Карбовская И.В.) и постановление от 15.08.2014 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Стасюк Т.Е., Жданова Л.И., Сухотина В.М.) по делу N А45-24335/2013 по иску общества с ограниченной ответственностью "Абаканэнергосбыт" (655017, Республика Хакасия, город Абакан, улица Советская, 25, ИНН 1901064509, ОГРН 1041901013747) к открытому акционерному обществу "Оборонэнерго" (119160, город Москва, улица Знаменка, 19, ИНН 7704731218, ОГРН 1097746448315) о взыскании 371 363,50 руб.

Путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражных судов Республики Хакасии (судья Струкова Г.И.) и Седьмого арбитражного апелляционного суда (судья Усенко Н.А.) в заседании участвовали представители:

от общества с ограниченной ответственностью "Абаканэнергосбыт" - Кильгерова Н.А. по доверенности от 01.09.2014;

от открытого акционерного общества "Оборонэнерго" - Шеховцова О.М. по доверенности от 26.12.2013, Михайлова Е.Н. по доверенности от 26.12.2013.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью "Абаканэнергосбыт" (далее - ООО "Абаканэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Оборонэнерго" (далее - ОАО "Оборонэнерго", сетевая организация) в лице филиала "Сибирский" ОАО "Оборонэнерго" о взыскании потерь электрической энергии в электрических сетях за период с 01.12.2010 по 31.12.2011 в размере 329 585,02 руб.

Решением от 19.05.2014 Арбитражного суда Новосибирской области, оставленным без изменения постановлением от 15.08.2014 Седьмого арбитражного апелляционного суда, исковые требования удовлетворены.

В кассационной жалобе ОАО "Оборонэнерго" просит решение и постановление отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на неправильное применение норм материального права, выразившегося в неправильном истолковании закона.

В обоснование кассационной жалобы заявитель приводит следующие доводы: судами не дана надлежащая правовая оценка изменившимся фактическим обстоятельствам, как наделение статусом гарантирующего поставщика ОАО "Оборонэнергосбыт", влекущее изменение зоны деятельности ООО "Абаканэнергосбыт" (часть 3 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ); судами не дана надлежащая правовая оценка возможности применения использованной истцом методики расчета стоимости технологических потерь; суды не учли выводы, изложенные в экспертном заключении Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия по делу от 12.05.2010 N Э-21/11 "Об установлении экономически обоснованных расходов на услуги по передаче электрической энергии по сетям ОАО "28 Электрическая Сеть" на 2011 год"; судами не дана оценка документам, подтверждающим передачу части объектов электросетевого хозяйства во владение ОАО "Оборонэнерго" значительно позднее спорного периода, в материалах дела не имеется правоустанавливающих документов, подтверждающих наличие какого-либо основания владения ответчиком сетями по оспариваемым точкам поставки в период 2010-2011 годов; не дана оценка тому, что в рамках дела N А40-138779/12 Арбитражного суда города Москвы утверждено мировое соглашение о признании ОАО "Оборонэнерго" долга перед ОАО "Оборонэнергосбыт" по оплате фактических потерь электроэнергии в сетях в размере 24 574,87 руб., таким образом, за декабрь 2010 года с ответчика два раза взыскана стоимость потерь в пользу разных гарантирующих поставщиков, один из которых (ООО "Абаканэнергосбыт") предъявил требования за пределами границ зоны своей деятельности.

ООО "Абаканэнергосбыт" в отзыве на кассационную жалобу просит принятые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения. По мнению истца, несмотря на то, что ОАО "Оборонэнергосбыт" получило статус гарантирующего поставщика, тем не менее договора на покупку электрической энергии в целях компенсации потерь в линиях ОАО "Оборонэнерго" между ним и ОАО "Оборонэнергосбыт" не заключено, в связи с чем оплачивать стоимость потерь электрической энергии обязана именно сетевая организация - ОАО "Оборонэнерго" гарантирующему поставщику - ООО "Абаканэнергосбыт".

Суд кассационной инстанции, проверив в соответствии со статьями 274, 284, 286 АПК РФ законность судебных актов, принятых арбитражными судами первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов кассационной жалобы, отзыва на кассационную жалобу, изучив материалы дела, выслушав представителей сторон в судебном заседании, пришел к следующим выводам.

Суды установили, что в спорный период (с 01.12.2010 по 31.12.2011) истец являлся гарантирующим поставщиком электроэнергии на территории Республики Хакасия и в отсутствие договора с ответчиком отпускало электрическую энергию организациям, оказывающим услуги по передаче электрической энергии и приобретающим ее в целях компенсации потерь в сетях, принадлежащих данным организациям на праве собственности или ином законном основании.

Гарантирующий поставщик (ООО "Абаканэнергосбыт") потребовал от сетевой организации (ОАО "Оборонэнерго") оплатить электроэнергию, потерянную в сетях ответчика в период с 01.12.2010 по 31.12.2011.

Отказ последней явился поводом для обращения в суд с настоящим иском.

Суды двух инстанции, удовлетворяя требования, руководствуясь положениями статьями 309, 310, 424, 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пункта 2 статьи 26 Закона N 35-ФЗ, пунктами 50, 51, 53 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), пунктами 120, 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), пришли к выводу об обязанности сетевой компании оплатить потери электроэнергии, возникшие в ее сетях, в указанном гарантирующим поставщиком объеме.

Вместе с тем судами не учтено следующее.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Законом об электроэнергетике.

Из пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона N 35-ФЗ следует, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

Пунктом 3 статьи 38 Закона N 35-ФЗ предусмотрено, что границы зон деятельности гарантирующих поставщиков в пределах территорий соответствующих субъектов Российской Федерации определяются Правительством Российской Федерации по согласованию с органами исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации в основных положениях функционирования розничных рынков. В границах зоны деятельности одного гарантирующего поставщика не допускается деятельность других гарантирующих поставщиков. На территории одного субъекта Российской Федерации могут функционировать несколько гарантирующих поставщиков.

Согласно подпункту "д" пункта 36 Правил N 530 (действующих в рассматриваемый период) до определения победителя первого конкурса гарантирующими поставщиками на территории соответствующего субъекта (субъектов) Российской Федерации являются энергосбытовые организации, определенные актом Правительства Российской Федерации в целях снабжения электрической энергией находящихся в ведении Министерства обороны Российской Федерации организаций и осуществляющие энергоснабжение указанных организаций и иных потребителей (юридических и физических лиц), энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или на ином законном основании организациям, находящимся в ведении Министерства обороны Российской Федерации и (или) образованным во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 15 сентября 2008 г. N 1359 "Об открытом акционерном обществе "Оборонсервис" (далее - электрические сети организаций, находящихся в ведении Министерства обороны Российской Федерации).

Пунктом 5 Правил N 530 установлено, что гарантирующий поставщик электрической энергии, осуществляет поставку электрической энергии покупателям на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи.

При этом покупателями электрической энергии на розничных рынках, согласно пункту 2 Правил N 530, являются потребители, гарантирующие поставщики, энергосбытовые (энергоснабжающие) организации и сетевые компании, приобретающие электрическую энергию для целей компенсации потерь в принадлежащих им электрических сетях.

Распоряжением от 02.02.2010 N 78-р Правительства Российской Федерации (далее - Распоряжение N 78-р) ОАО "Оборонэнергосбыт" определено единственным поставщиком электрической энергии для нужд Министерства обороны Российской Федерации в целях обеспечения снабжения электрической энергией подведомственных Министерству обороны Российской Федерации организаций.

Статус гарантирующего поставщика на территории Республика Хакасия присвоен ОАО "Оборонэнергосбыт" приказом Федеральной службы по тарифам от 21.09.2011 N 595-э на основании подпункта "д" пункта 36 Правил N 530.

Названным приказом от 21.09.2011 N 595-э и приказом Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия от 20.07.2011 N 45-э согласованы границы зоны деятельности следующих гарантирующих поставщиков: ОАО "Оборонэнергосбыт", ООО "Абаканэнергосбыт", ООО "Русэнергосбыт", ОАО "Хакасэнергосбыт".

Пунктом 55 Правил N 530 установлено, что границами зоны деятельности гарантирующего поставщика, определяемого в соответствии с подпунктом "д" пункта 36 настоящего документа и не являющегося участником оптового рынка, являются границы балансовой принадлежности электрических сетей соответствующей энергоснабжающей организации (сетевой организации, хозяйствующего субъекта), к сетям которой присоединены потребители, подлежащие обслуживанию указанным гарантирующим поставщиком.

Территории, соответствующие зонам деятельности указанных в настоящем пункте гарантирующих поставщиков, исключаются из зон деятельности гарантирующих поставщиков, определенных в соответствии с подпунктом "а" пункта 36 Правил N 530.

Таким образом, в спорный период на территории Республики Хакасия имели самостоятельные зоны деятельности в качестве гарантирующих поставщиков ООО "Абаканэнергосбыт", ООО "Русэнергосбыт", ОАО "Хакасэнергосбыт", а также ОАО "Оборонэнергосбыт" в отношении организаций, находящихся в ведении Министерства обороны Российской Федерации.

ОАО "Оборонэнерго" указывало в судах на то, что с 02.02.2010 гарантирующим поставщиком для него является ОАО "Обороэнергосбыт", ссылаясь на установленный в пункте 3 статьи 38 Закона N 35-ФЗ запрет на осуществление деятельности одного гарантирующего поставщика в границе деятельности других гарантирующих поставщиков. Данные доводы отклонены нижестоящими инстанциями, как противоречащие пункту 51 Правил N 861, поскольку ОАО "Обороэнергосбыт" не является сетевой организацией.

Суд кассационной инстанции полагает, что суды пришли к названному выводу без учета вышеизложенных норм права, кроме того, в данном деле именно ответчик является сетевой организацией. Кроме того, вывод сделан в отношении лица (ОАО "Обороэнергосбыт"), не привлеченного к участию в деле, чьи права и законные интересы могут быть затронуты вынесенными судебными актами.

Согласно пункту 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.09.1999 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в арбитражном суде кассационной инстанции" в случаях, если суд кассационной инстанции установил, что суд первой и апелляционной инстанций принял судебный акт о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, суд кассационной инстанции передает дело на новое рассмотрение в инстанцию арбитражного суда, судебный акт которой отменен.

Кроме того, судом кассационной инстанции также установлено, что разногласия сторон сводились также к определению объема и стоимости фактических потерь.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона N 35-ФЗ). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правительством Российской Федерации в Правилах N 861.

Согласно пункту 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электроэнергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

Как следует из статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета. Расчеты за энергоресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. До установки приборов учета закон допускает применение расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, в предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, фактически потерянной в электросетях при ее передаче, входит установление следующих обстоятельств:

- принадлежность объектов электросетевого хозяйства и границ балансовой принадлежности сетей;

- факт перетока электроэнергии через электросети;

- способы фиксации объемов электроэнергии на входе в электросеть и на выходе из нее;

- величина (количественное значение) электроэнергии, поступившей в сеть;

- величина (количественное значения) электроэнергии, вышедшей из сети (суммарное значение объема полезного отпуска, поставленного потребителям, и объема, переданного в смежные электросети);

- разность между двумя предыдущими величинами, которая составит величину потерь;

- задолженность по оплате, рассчитанная как разность между стоимостью потерянной электроэнергии и размером фактически произведенной за нее оплаты.

Объем потерь определен истцом на основании утвержденного Приказом Минэнерго России от 11.11.2009 N 478 норматива технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям на 2010 год в Республике Хакасия, составляющего 9,7% от отпуска электроэнергии в сеть.

Стоимость электрической энергии, подлежащей оплате в качестве компенсации потерь в электрических сетях за спорный период, рассчитана ООО "Абаканэнергосбыт" отдельно по тарифу (регулируемой цене) в размере 371,1 руб./МВт.ч, установленному Приказом N 100 для правопредшественника ответчика - федерального государственного предприятия "28 Электрическая сеть Военно-Морского Флота Минобороны России", и отдельно, исходя из нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) на розничном рынке электроэнергии для потребителей ООО "Абаканэнергосбыт", присоединенных к сетям муниципального предприятия города Абакана "Абаканские электрические сети".

Суды согласились с расчетом истца. В то же время методика расчета, правовое обоснование ее применения и исходные данные не проверены и не оценены судами.

При таких обстоятельствах суд округа полагает, что судебные акты приняты с нарушением статей 71, 168 АПК РФ по неполно исследованным материалам дела, без выяснения и учета всех обстоятельств спора, с нарушением норм материального права. В связи с этим, вывод судов об удовлетворении исковых требований является преждевременным.

Для разрешения спора требуется оценка доказательств и установление обстоятельств дела, что не входит в компетенцию суда кассационной инстанции, следовательно, судебные акты подлежат отмене, а дело подлежит направлению в Арбитражный суд Новосибирской области на новое рассмотрение на основании пункта 3 части 1 статьи 287 АПК РФ.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду следует: рассмотреть вопрос о привлечении к участию в деле ОАО "Обороэнергосбыт"; применить нормы материального права, подлежащие применению, в том числе с учетом предмета исковых требований; дать оценку существующим между сторонами правоотношениям, с учетом существующих в рассматриваемый период тарифных решений, оценить представленные в материалы дела доказательства с учетом всех доводов и возражений лиц, участвующих в деле, основанных на представленных в дело доказательствах; проверить расчет и контррасчет задолженности по оплате стоимости потерь электрической энергии, возникших в сетях ответчика, с учетом подлежащих применению норм материального права; правильно определить размер задолженности, подлежащей взысканию с ответчика, либо его отсутствие; мотивировать свои выводы в судебном решении.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены обжалуемого судебного акта, судом кассационной инстанции не установлено.

Судебные расходы в связи с рассмотрением кассационной жалобы подлежат распределению в порядке статьи 110 АПК РФ судом первой инстанции при пересмотре дела.

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьёй 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 19.05.2014 Арбитражного суда Новосибирской области и постановление от 15.08.2014 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А45-24335/2013 отменить. Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Новосибирской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.В. Сидорова

Судьи

Н.В. Лаптев Т.А. Рябинина