Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24 декабря 2012 г. N Ф09-10815/12 по делу N А60-37478/2011

Екатеринбург

24 декабря 2012 г.

Дело N А60-37478/2011

ГАРАНТ:

См. также Определение Федерального арбитражного суда Уральского округа от 8 февраля 2013 г. N Ф09-10815/12 по делу N А60-37478/2011

См. также Определение Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24 декабря 2012 г. N Ф09-10815/12 по делу N А60-37478/2011

См. также Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2012 г. N 17АП-879/12

См. также Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2012 г. N 17АП-879/12

См. также Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2012 г. N 17АП-879/12

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 декабря 2012 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Артемьевой Н.А.,

судей Сердитовой Е.Н., Шершон Н.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Красный сектор" (ИНН 6671181677, ОГРН 1056604151603; далее - общество "Красный сектор", должник) Барановского Сергея Викторовича и общества с ограниченной ответственностью "РЛЦ-Девелопмент" (далее - общество "РЛЦ-Девелопмент") на определение Арбитражного суда Свердловской области от 28.04.2012 по делу N А60-37478/2011 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2012 по тому же делу по заявлению Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед (банк) о включении его требований в реестр требований кредиторов должника в рамках дела о признании общества "Красный сектор" несостоятельным (банкротом).

Судебное заседание открыто 13.12.2012. В судебном заседании приняли участие представители:

общества "Красный сектор" - Попелюк А.С. (доверенность от 12.10.2012);

временного управляющего общества "Красный сектор" Барановского С.В. - Гордина Е.Н. (доверенность от 10.12.2012);

общества "РЛЦ-Девелопмент" - Беланов Р.С. (доверенность от 18.09.2012);

Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед - Пестриков В.В. (доверенность от 26.11.2012);

Демесне Инвестментс Лимитед - Гузей С.В. (доверенность от 29.03.2012).

В судебном заседании объявлен перерыв до 20.12.2012 до 15 час. 00 мин., после которого судебное заседание продолжено с участием представителей:

общества "Красный сектор" - Попелюк А.С. (доверенность от 12.10.2012);

временного управляющего общества "Красный сектор" Барановского С.В. - Гордина Е.Н. (доверенность от 10.12.2012);

общества "РЛЦ-Девелопмент" - Ивойлова М.А. (доверенность от 10.07.2012);

Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед - Пестриков В.В. (доверенность от 26.11.2012);

Демесне Инвестментс Лимитед - Гузей С.В. (доверенность от 29.03.2012).

До рассмотрения кассационных жалоб по существу от Демесне Инвестментс Лимитед поступило письменное ходатайство о прекращении производства по кассационной жалобе общества "РЛЦ-Девелопмент" в связи с тем, что определением Арбитражного суда Свердловской области от 22.11.2012 по настоящему делу названному обществу отказано во включении его требований в реестр требований кредиторов общества "Красный сектор".

Вместе с тем определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2012 принята к производству апелляционная жалоба общества "РЛЦ-Девелопмент" на определение суда первой инстанции от 22.11.2012, рассмотрение жалобы назначено на 22.01.2013. Поскольку при таких обстоятельствах общество "РЛЦ-Девелопмент" является кредитором, предъявившим требования к должнику, оно вправе возражать относительно требований Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед к должнику (п. 2 ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"). Следовательно, кассационная жалоба общества "РЛЦ-Девелопмент" на определение Арбитражного суда Свердловской области от 28.04.2012 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2012 подлежит рассмотрению по существу, в удовлетворении ходатайства Демесне Инвестментс Лимитед суд кассационной инстанции отказывает.

Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов общества "Красный сектор" его требований в сумме 566 351 539 руб. 34 коп. на основании договоров поручительства и ипотеки.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена компания Квинн Файненс.

Определением суда от 28.04.2012 (судья Рогожина О.В.) признаны установленными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества "Красный сектор" требования Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед в сумме 566 351 539 руб. 34 коп. долга, из них 542 920 836 руб. - как требования, обеспеченные залогом имущества должника.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2012 (судьи В.А. Романов, С.И, Мармазова, Т.С. Нилогова) определение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе временный управляющий общества "Красный сектор" Барановский С.В. просит определение суда от 28.04.2012 и постановление апелляционного суда от 03.09.2012 отменить в удовлетворении требований Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед отказать. Как полагает временный управляющий, договор гарантии и возмещения от 10.02.2009 и договор об ипотеке от 12.03.2009 являются ничтожными в силу ст. 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку заключены с целью причинения вреда должнику и его кредиторам, и банк был осведомлен об указанной цели. Данное обстоятельство, по мнению временного управляющего, подтверждается тем, что предоставление гарантий и поручительства не относится к хозяйственной деятельности должника, сделки являются безвозмездными. Кроме того, заключая договор гарантии и возмещения и договор об ипотеке, должник принял на себя обязательства, существенно превышающие его активы, договоры заключены в обеспечение исполнения обязательств заинтересованного лица - компании Квинн Файненс, о неплатежеспособности которой банку было известно.

Общество "РЛЦ-Девелопмент" в кассационной жалобе просит отменить определение и постановление судов, отказать Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед в удовлетворении его требований. Названное общество также ссылается на ничтожность договора гарантии и возмещения от 10.02.2009 и договора об ипотеке от 12.03.2009 и неприменение судами императивных норм ст. 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации. Кроме того, по мнению заявителя, выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Заявитель жалобы указывает не неподтвержденность факта исполнения банком обязательств по кредитному договору от 10.02.2009, на отсутствие ссылки в данном кредитном договоре на кредитный договор от 17.12.2007, при этом отмечает, что поручительство и залог были предоставлены обществом "Красный сектор" в обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному договору от 10.02.2009. Общество "РЛЦ-Девелопмент" считает, что судами первой и апелляционной инстанций не установлено содержание норм ирландского права, подлежащих применению к указанным договорам, так как в представленном банком заключении барристера сделаны ссылки на нормы права Ирландии, однако сами нормы к заключению не приложены.

В отзывах на кассационные жалобы общество "Красный сектор", Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед и Демесне Инвестментс Лимитед просят оставить обжалуемые судебные акты без изменения, считают их законными и обоснованными.

Как следует из материалов дела, 17.12.2007 между Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед и компанией Квинн Файнэнс заключен кредитный договор, в соответствии с которым по запросу о выдаче кредита (письмо заемщика от 20.12.2007) и бланку для выборки кредитных средств от 20.12.2007 банком были выданы 21.12.2007 кредитные денежные средства в сумме 17 880 000 долларов США. Данная сумма кредита была конвертирована и выдана заемщику в евро по текущему курсу двумя траншами:

- 5 844 698,02 евро в счет кредитной линии А,

- 6 596 159,20 евро в счет кредитной линии Б.

Факт выдачи кредитных средств подтвержден двумя сообщениями SWIFT от 21.12.2007, а также выписками по банковскому счету заёмщика, открытому в Банке Ирландии.

Впоследствии между банком и названным заёмщиком был заключен кредитный договор от 10.02.2009.

Оба кредитных договора в качестве применимого права предусматривают право Ирландии.

Согласно содержанию письма-дополнения от 10.02.2009 к кредитному договору от 10.02.2009 данный кредитный договор по существу представляет собой договор рефинансирования по отношению к кредитному договору от 17.12.2007.

Банком 14.04.2011 в порядке, определенном статьей 27 кредитного договора, в адрес заемщика было направлено требование о погашении кредита в связи с наступлением случая неисполнения обязательств:

- кредитная линия А - 8 757 586,50 долларов США (основной долг, включая капитализированный процент) и 4 930,28 долларов США (начисленный процент), итого: 8 762 516,78 долларов США;

- кредитная линия Б - 9 883 561,89 долларов США (основной долг, включая капитализированный процент) и 5 564,17 долларов США (начисленный процент), итого: 9 889 126,06 долларов США.

Согласно расчету общая сумма задолженности по кредитным линиям А и Б на 13.04.2011 составила 18 651 642,84 долларов США.

Обязательства по кредитному договору со стороны заёмщика не исполнены.

В обеспечение исполнения обязательств заемщика по вышеуказанному кредитному договору от 10.02.2009 между банком и обществом "Красный сектор" был заключен договор гарантии и возмещения от 10.02.2009, в соответствии с которым общество "Красный сектор" приняло на себя безусловное и безотзывное обязательство отвечать перед банком за уплату по его требованию всех денежных средств (в том числе процентов) и за исполнение любых обязательств должниками, вытекающих из финансовых документов.

В адрес общества "Красный сектор" 12.07.2011 Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед направил письмо-требование об исполнении обязательств по договору гарантии и возмещения в следующем размере:

- кредитная линия А - 8 757 586,50 долларов США (основной долг, включая капитализированный процент) и 4 930,28 долларов США (начисленный процент), итого: 8 762 516,78 долларов США;

- кредитная линия Б - 9 883 561,89 долларов США (основной долг, включая капитализированный процент) и 5 564,17 долларов США (начисленный процент), итого: 9 889 126,06 долларов США.

Кроме того, в обеспечение исполнения обязательств заемщика по кредитному договору между обществом "Красный сектор" и банком 12.03.2009 был заключен договор об ипотеке, по условиям которого общество "Красный сектор" в качестве обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору предоставило в залог право аренды на срок 15 лет земельного участка, расположенного в 125 метрах к северу от здания по адресу г. Екатеринбург, Гранитный пер., д. 4, кадастровый номер участка 66:41:0709013:0019, площадью 28 193 кв. м, а также отдельно стоящее здание с пристроем по адресу: г. Екатеринбург, дублер Сибирского тракта, д. 6, условный номер 66:0101:00:1386:06:00, площадью 9071,9 кв. м. Указанный договор был зарегистрирован в установленном законом порядке в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним за N 66-66-01/377/2009-690.

Пунктом 1.1 договора об ипотеке определено, что случай обращения взыскания означает наступление случая неисполнения обязательств по кредитному договору.

В соответствии с пунктом 6.1.1 договора об ипотеке при наступлении случая обращения взыскания залогодержатель вправе направить залогодателю уведомление об обращении взыскания, сообщая о своем решении обратить взыскание на заложенное имущество и дату обращения взыскания.

Пунктом 6.1.2 договора об ипотеке установлено, что залогодатель вправе обратить взыскание на заложенное имущество с даты обращения взыскания.

В соответствии с указанными условиями договора об ипотеке Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед в адрес общества "Красный сектор" направил уведомление от 27.07.2011 с указанием даты обращения взыскания - 27.07.2011.

Стоимость имущества определена сторонами в п. 2.2 договора об ипотеке как рублевый эквивалент 17 880 000 долларов США, что на дату заключения договора ипотеки составляло 643 680 000 рублей. При этом стоимость здания была определена в размере 7 080 000 долларов США (254 880 000 рублей), стоимость права аренды земельного участка - 10 800 000 долларов США (388 800 000 рублей).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 07.11.2011 принято к производству заявление общества "Красный сектор" о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 21.12.2011 в отношении данного общества введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Барановский С.В.

Сообщение о введении наблюдения в отношении общества "Красный сектор" опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 28.01.2012.

Ссылаясь на неисполнение обществом "Красный сектор" обязательств, установленных договором гарантии и возмещения от 10.02.2009 и договором об ипотеке от 12.03.2009, банк обратился в арбитражный суд в рамках дела о банкротстве названного общества с заявлением о включении его требований в реестр требований кредиторов должника.

Удовлетворяя заявление, суды обеих инстанций исходили из обоснованности требований банка.

Выводы судов являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и нормам права.

Согласно ст. 1191 Гражданского кодекса Российской Федерации при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

Для установления содержания норм права Ирландии банком в материалы дела представлено заключение ирландского барристера Марка О?Махони, содержащее ссылки на соответствующие судебные прецеденты, и выводы о допустимости писем-дополнений к кредитным договорам.

Ссылаясь на дело "Barbudev vs Eurocom Cable Management Bulgaria EOOD", Марк О?Махони указал, что по ирландскому праву признается обязывающим дополнительное соглашение или письмо-дополнение, подписанное до основного договора или одновременно с ним (даже если в основном договоре отсутствует ссылка на письмо-дополнение), при условии, что (а) письмо-дополнение является определенным в своих условиях, (б) письмо-дополнение отвечает требованиям необходимых юридических формальностей (таких, как подпись), и (с) стороны исходят из того, что письмо-дополнение должно быть юридически обязывающим.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что письмо-дополнение от 10.02.2009 к кредитному договору от 10.02.2009 соответствует вышеназванным трём условиям, поскольку с необходимой степенью определенности содержит указание на то, что заёмщик обязуется использовать все суммы, полученные по данному кредитному договору, для рефинансирования средств, полученных заёмщиком от кредитора по первоначальному кредитному договору от 17.12.2007, то есть письмо-дополнение является юридически обязывающим, отвечает формальным требованиям и содержит необходимые реквизиты.

Согласно заключению барристера Марка О?Махони кредитный договор от 10.02.2009 по существу представляет собой договор рефинансирования, отменивший и заменивший собой кредитный договор от 17.12.2007; при этом денежные средства, предоставленные заёмщику по кредитному договору от 10.02.2009, были использованы для исполнения обязательств заёмщика перед банком по кредитному договору от 17.12.2007.

При этом барристер Марк О?Махони, утверждая, что стороны по существующему договору могут заключить обязывающее соглашение об изменении данного существующего договора посредством нового соглашения, ссылается на судебные прецеденты права Ирландии, а именно дела "Patmore vs Colburn" (1834), "British & Benington Ltd vs North Western Cachar Tea Co Ltd" (1923) и другие.

Как следует из содержания заключения барристера Марка О?Махони, а также подтверждается аффидевитами Майкла О?Салливана, Роберта Дикса и Марка О?Махони, право Ирландии предусматривает, что в случае неисполнения заёмщиком обязательств по кредитному договору допускается привлечение к солидарной ответственности лиц, принявших на себя обязательства отвечать за исполнение заёмщиком своих обязательств по кредитному договору.

Обстоятельства, на которые ссылался банк при рассмотрении его требования к должнику, лицами, возражавшими в отношении данного требования, документально не опровергнуты.

В силу п. 3 ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

Установив обоснованность требований Айриш Бэнк Резолюшн Корпорейшн Лимитед к обществу "Красный сектор", основанных на договоре гарантии и возмещения от 10.02.2009 и договоре об ипотеке от 12.03.2009, суды первой и апелляционной инстанций правомерно включили требования банка в сумме 566 351 539 руб. 34 коп. долга в третью очередь реестра требований кредиторов должника, из них 542 920 836 руб. - как требования, обеспеченные залогом имущества должника.

Доводы общества "РЛЦ-Девелопмент" о том, что выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и судами не установлено содержание норм ирландского права, судом кассационной инстанции отклоняются, поскольку данные доводы направлены на переоценку установленных судами обстоятельств и противоречат имеющимся в материалах дела доказательствам.

Ссылки временного управляющего общества "Красный сектор" Барановского С.В. и общества "РЛЦ-Девелопмент" в кассационных жалобах на неприменение судами ст. 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации и ничтожность вышеназванных договоров также подлежат отклонению, так как данные доводы в судах первой и апелляционной инстанций заявлены не были. Однако это не исключает возможность оспаривания сделок в процедурах внешнего управления или конкурсного производства.

С учетом изложенного определение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда следует оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Свердловской области от 28.04.2012 по делу N А60-37478/2011 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2012 по тому же делу оставить без изменения, кассационные жалобы временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Красный сектор" Барановского Сергея Викторовича и общества с ограниченной ответственностью "РЛЦ-Девелопмент" - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.А. Артемьева

Судьи

Е.Н. Сердитова Н.В. Шершон