Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 10 апреля 2014 г. N Ф09-4163/13 по делу N А76-3397/2012

Екатеринбург

10 апреля 2014 г.

Дело N А76-3397/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2014 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 апреля 2014 г.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Артемьевой Н.А.,

судей Матанцева И.В., Краснобаевой И.А.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строительство и Инвестиции" (далее - общество "Строительство и Инвестиции"; ИНН 7452055576, ОГРН 1077452003848) в лице конкурсного управляющего Кисилева Олега Александровича на постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2014 по делу N А76-3397/2012 Арбитражного суда Челябинской области по заявлению общества "Строительство и Инвестиции" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ИнфорМа" (далее - общество "ИнфорМа", должник) требования в размере 76 352 000 руб., при участии третьих лиц: муниципального образования "Копейский городской округ" в лице администрации Копейского городского округа, муниципального учреждения Копейского городского округа "Управление строительства" (далее - учреждение "Управление строительства"), общества с ограниченной ответственностью строительной корпорации "ПокровЪ" (далее - общество "ПокровЪ"), в рамках дела о признании общества "ИнфорМа" несостоятельным (банкротом).

Судебное заседание открыто 07.04.2014. В судебном заседании принял участие представитель общества "Строительство и Инвестиции" - Киселев О.А., конкурсный управляющий (определение Арбитражного суда Челябинской области от 21.03.2014 по делу N А76-7775/2010).

Представители иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.

В судебном заседании 07.04.2014 был объявлен перерыв до 09.04.2014 до 11 ч 45 мин. в порядке, предусмотренном ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. После окончания перерыва судебное заседание продолжено в том же судебном составе с участием конкурсного управляющего общества "Строительство и Инвестиции" Киселева О.А.

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 27.09.2012 в отношении общества "ИнфорМа" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Гавловский Владислав Владиславович.

Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 03.11.2012.

Общество "Строительство и Инвестиции" 06.11.2012 обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 76 352 000 руб. реального ущерба (с учетом уточнений).

К участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены муниципальное образование "Копейский городской округ" в лице администрации Копейского городского округа, учреждение "Управление строительства", общество "ПокровЪ".

На основании определения Арбитражного суда Челябинской области от 05.02.2013 в отношении должника применяются правила § 7 "Банкротство застройщиков" гл. IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 11.10.2013, с учетом определения суда об исправлении опечатки от 11.10.2013 (судья Федотенков С.Н.) требование общества "Строительство и Инвестиции" по задолженности в размере 32 900 076 руб. 80 коп. признано обоснованным и подлежащим включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов общества "ИнфорМа". В удовлетворении остальной части требования общества "Строительство и Инвестиции" отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2014 (судьи Карпусенко С.А., Серкова З.Н., Столяренко Г.М.) определение суда от 11.10.2013 отменено. В удовлетворении заявления о включении требования в реестр требований кредиторов общества "ИнфорМа" отказано.

В кассационной жалобе общество "Строительство и Инвестиции" в лице конкурсного управляющего Кисилева О.А. просит постановление суда апелляционной инстанции от 23.01.2014 отменить, определение суда первой инстанции от 11.10.2013 оставить в силе, ссылаясь на несоответствие выводов суда апелляционной инстанции фактическим обстоятельствам дела, имеющимся в деле доказательствам и обстоятельствам, установленным судами ранее при рассмотрении иных споров с участием тех же организаций.

Заявитель жалобы не согласен с выводом апелляционного суда о том, что общество "ИнфорМа" являлось собственником незавершенного строительством объекта, данный вывод не подтвержден соответствующими правоустанавливающими документами.

По мнению заявителя жалобы, заключение договора перевода долга не означает одновременную уступку права требования. В материалах дела отсутствует какой-либо документ, который мог бы быть истолкован в качестве уступки права требования или зачета сторонами взаимных требований. Более того, в рассматриваемой ситуации зачет невозможен, поскольку общество "ИнфорМа" по договорам соинвестирования строительства приобрело право требования помещений в строящемся доме, которое денежным не является.

Ссылаясь на обстоятельства, установленные арбитражным судом при рассмотрении дел N А76-7775/2010, А76-17494/2011, А76-22258/2012, А76-1710/2013, а также имеющиеся в материалах настоящего дела акты формы КС-2 и справку формы КС-3, общество "Строительство и Инвестиции" указывает, что всего объем его инвестиций в строящийся объект составил 50 927 235 руб., из них 13 334 540 руб. - стоимость выполненных на объекте строительных работ, 37 592 695 руб. - оплата за работы обществу с ограниченной ответственностью "Высота" (далее - общество "Высота"). В связи с этим заявитель считает неверным вывод апелляционного суда о недоказанности факта выполнения обществом "Строительство и Инвестиции" работ на объекте. Поскольку судебными актами по указанным делам сложившиеся правоотношения сторон по строительству объекта охарактеризованы как простое товарищество, и общество "Строительство и Инвестиции" частично исполнило обязанность по инвестированию объекта в неденежной форме, то оно вправе претендовать на часть помещений в построенном объекте либо на возмещение убытков.

Кроме того, общество "Строительство и Инвестиции" указывает на рассмотрение спора апелляционным судом в незаконном составе, в связи с чем, по его мнению, имеются безусловные основания для отмены судебного акта. Заявитель жалобы полагает, что кто-либо из судей апелляционного суда, рассматривавших настоящий спор, делал публичные заявления или давал оценку по существу спора, так как представителем общества "ИнфорМа" в судебном заседании по делу N А76-7775/2010 было заявлено об отложении судебного разбирательства со ссылкой на то, что судебный акт о включении требований общества "Строительство и Инвестиции" в реестр требований кредиторов общества "ИнфорМа" будет отменен апелляционным судом 05.12.2013. При этом, рассматривая заявление общества "Строительство и Инвестиции" об отводе состава суда, заместитель председателя Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда упомянутые доводы не рассмотрел, отказав в удовлетворении заявления об отводе ввиду того, что участие того же состава суда при рассмотрении апелляционных жалоб на другие судебные акты по делу не является обстоятельством, свидетельствующим о заинтересованности судей в исходе дела.

Как следует из материалов дела, между обществом "Высота" (инвестор) и обществом "ИнфорМа" (соинвестор) заключен договор от 10.05.2007 N 05/02-2си об инвестировании строительства объекта недвижимости, по условиям которого соинвестор обязуется вложить денежные средства (инвестиции) в строительство объекта недвижимости (многоквартирный жилой дом по строительному адресу: Челябинская область, г. Копейск, проспект Славы, 20), а инвестор, принимая на себя обязательства по оказанию услуг генерального подрядчика на строительстве объекта недвижимости, обязуется в предусмотренный договором срок обеспечить путем привлечения других лиц капитальное строительство объекта инвестирования и передать завершенный строительством и готовый к вводу в эксплуатацию объект инвестирования по акту заказчику (учреждению "Управление строительства").

Согласно п. 3.6, 3.7 договора от 10.05.2007 N 05/02-2си стороны определили площадь объекта инвестирования в размере 2 824,17 кв. м и установили цену одного квадратного метра объекта недвижимости в размере 17 000 руб.; стоимость объекта инвестирования согласовали в размере 48 010 890 руб.

Во исполнение договора от 10.05.2007 N 05/02-2си платежными поручениями от 22.05.2007 N 370, от 22.05.2007 N 371, от 28.05.2007 N 378, от 05.06.2007 N 386, от 08.06.2007 N 389, от 20.06.2007 N 404, от 20.06.2007 N 405, от 04.07.2007 N 416 общество "ИнфорМа" перечислило обществу "Высота" 48 000 000 руб.

Между обществом "Высота" (должник) и обществом "Строительство и Инвестиции" (новый должник) заключено соглашение о переводе долга от 08.05.2008, по условиям которого должник переводит, а новый должник принимает долг должника перед обществом "ИнфорМа" (кредитор), состоящий в исполнении обязательства, возникшего из договора соинвестирования от 10.05.2007 N 05/02-2си. На момент подписания соглашения долг составлял 48 000 000 рублей.

Между учреждением "Управление строительства" (заказчик-застройщик) и обществом "Строительство и Инвестиции" (инвестор) заключен договор от 19.05.2008 N 08/01-ис инвестирования капитального строительства жилого дома по проспекту Славы, 20, по условиям которого заказчик-застройщик привлекает инвестора к финансированию капитального строительства объекта.

В пункте 2.2 договора от 19.05.2008 N 08/01-ис установлено, что на момент заключения договора инвестору надлежит осуществить финансирование строительных, монтажных и иных, связанных с капитальным строительством жилого дома работ; на объекте выполнены земляные работы (в полном объеме), фундаменты, металлоконструкции (без перекрытия); обществом "Строительство и Инвестиции" исполнено обязательство заказчика-застройщика по погашению задолженности за выполненные строительные и монтажные работы, а также за работы по проектированию и подготовке строительства объекта в сумме 37 592 695 руб. 78 коп. обществу "Высота".

Согласно п. 2.4 договора от 19.05.2008 N 08/01-ис по окончании строительства в собственность инвестора поступает 97% квартир и 100% площади нежилых помещений.

Между обществом "Строительство и Инвестиции" (инвестор) и обществом "ИнфорМа" (соинвестор) заключен договор от 08.07.2008 N 08/01-1си, из которого следует, что соинвестор обязуется вложить денежные средства (инвестиции) в строительство объекта недвижимости (многоквартирный жилой дом по строительному адресу: Челябинская область, г. Копейск, проспект Славы, 20), а инвестор, принимая на себя обязательства по оказанию услуг генерального подрядчика на строительстве объекта недвижимости, обязуется в предусмотренный договором срок обеспечить путем привлечения других лиц капитальное строительство объекта инвестирования и передать завершенный строительством и готовый к вводу в эксплуатацию объект инвестирования по акту заказчику (учреждению "Управление строительства"). Стороны определили площадь объекта инвестирования в размере 678,92 кв. м и установили цену одного квадратного метра объекта недвижимости в размере 17 000 руб.; стоимость объекта инвестирования согласовали в размере 11 541 640 руб.

Во исполнение договора от 08.07.2008 N 08/01-1си соинвестор перечислил обществу "Строительство и Инвестиции" 9 500 000 руб. по платежным поручениям от 01.09.2008 N 374, от 10.09.2008 N 386, от 13.10.2008 N 432, от 14.10.2008 N 435, от 31.10.2008 N 458.

Между обществом "Строительство и Инвестиции" (кредитор) и обществом "ИнфорМа" (новый кредитор) заключен договор о переводе долга от 10.11.2009 N 109И.

Согласно п. 1.1 договора от 10.11.2009 N 109И новый кредитор полностью принимает на себя обязательства кредитора по договору от 19.05.2008 N 08/01-1си на сумму 57 500 000 руб.

В п. 1.2 договора от 10.11.2009 N 109И стороны установили, что сумма, указанная в п. 1.1 договора, является предварительной и будет скорректирована после оценки объекта незавершенного строительства.

В соответствии с п. 2.3, 2.4 договора от 10.11.2009 N 109И в обязанности нового кредитора входит выполнение собственными либо привлеченными силами строительных, монтажных, пусконаладочных и иных работ на строительстве объекта; новый кредитор обязуется вернуть физическим лицам займы, привлеченные кредитором по договорам беспроцентного займа с залоговым обеспечением; в обязанности кредитора входит перечислить новому кредитору сумму полученных от физических лиц займов в размере 21 036 595 руб. в срок до 31.12.2009.

В пункте 3.1 договора от 10.11.2009 N 109И установлено, что каждая из сторон отвечает за ущерб, нанесенный другой стороне, если он возник по вине вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

Общество "Строительство и Инвестиции" во исполнение договора от 10.11.2009 N 109И по акту приема-передачи от 17.11.2009 передало обществу "ИнфорМа" объект договора (недостроенный десятиэтажный, крупнопанельный, 97-й строительной серии многоквартирный дом, расположенный по адресу: Челябинская область, г. Копейск, проспект Славы, 20).

В пункте 3 акта приема-передачи от 17.11.2009 установлена цена объекта - 51 092 804 руб. 77 коп., налог на добавленную стоимость не предусмотрен.

Стоимость объекта незавершенного строительства, установленная в акте приема-передачи, является стоимостью выполненных проектных работ и работ по строительству объекта, подтвержденных актом от 21.05.2008 N 001706 и актами о приемке выполненных работ формы КС-2 от 27.01.2010 N 1-10.

Между обществом "Строительство и Инвестиции" и обществом "ИнфорМа" заключено соглашение от 17.11.2009 о расторжении договора от 08.07.2008 N 08/01-1си в связи с заключением сторонами договора о переводе долга от 10.11.2009 N 109И. При этом установлено, что стороны не имеют претензий друг к другу по исполнению расторгаемого договора.

Общество "ИнфорМа" перечислило по договорам соинвестирования от 10.05.2007 N 05/02-2си и от 08.07.2008 N 08/01-1си денежные средства в общей сумме 57 500 000 руб., стоимость выполненных работ по проектированию и строительству спорного объекта, впоследствии переданного обществом "Строительство и Инвестиции" обществу "ИнфорМа", составила 51 092 804 руб. 77 коп.

Затем, между обществом "ИнфорМа" (инвестор) и муниципальным образованием "Копейский городской округ" (заказчик-застройщик) заключен договор инвестирования строительства от 17.11.2009 N ис-жд-с 20, по которому инвестор обязался привлечь денежные средства на завершение строительства, а заказчик-застройщик - выполнять функции технического заказчика и застройщика и по окончании строительства передать объект инвестору.

В соответствии с п. 2.7 данного договора по окончании строительства и ввода объекта в эксплуатацию доля инвестора составит 97%, доля муниципального образования - 3%.

Вышеуказанные обстоятельства также установлены вступившими в законную силу судебными актами по делам N А76-7775/2010, А76-17494/2011, А76-13697/2012.

Ссылаясь на то, что объект недвижимости обществом "ИнфорМа" не достроен, в последующем объект был зарегистрирован на праве собственности за обществом "ПокровЪ", а рыночная стоимость переданного обществу "ИнфорМа" незавершенного строительством объекта составляет 76 352 000 руб., общество "Строительство и Инвестиции" в лице конкурсного управляющего Кисилева О.А. обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника 76 352 000 руб. убытков (реального ущерба в виде стоимости спорного объекта).

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции нашел их обоснованными и подтвержденными материалами дела в части 32 900 076 руб. 80 коп. При этом суд первой инстанции исходил из того, что участниками простого товарищества на момент передачи незавершенного строительством объекта обществу "ИнфорМа" являлись данное общество, общество "Строительство и Инвестиции" и учреждение "Управление строительства", доли которых с учетом их вкладов соответственно составили 54,33%, 43,09% и 2,58%. Поскольку общество "Строительство и Инвестиции" не получило помещения в построенном объекте, то ему причинены убытки, размер которых определен судом с учетом рыночной стоимости незавершенного строительством объекта (76 352 000 руб.) и доли товарища (43,09%).

Суд апелляционной инстанции с такими выводами суда первой инстанции не согласился, признал не доказанным факт причинения обществу "Строительство и Инвестиции" убытков. Суд апелляционной инстанции отметил, что общество "Строительство и Инвестиции" перестало быть участником правоотношений по инвестированию строительства объекта на основании договора от 19.05.2008 N 08/01-ис, обязательства по достройке объекта были возложены на общество "ИнфорМа", факт внесения данным обществом инвестиций в строительство жилого дома в денежной форме не оспорен.

Выводы суда апелляционной инстанции соответствуют обстоятельствам дела и нормам права.

Согласно ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Вступившими в законную силу определением Арбитражного суда Челябинской области от 08.07.2011 по делу N А76-7775/2010 и постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2012 по делу N А76-17494/2011 установлено, что правоотношения сторон по строительству жилого дома, расположенного по адресу: Челябинская область, г. Копейск, проспект Славы, 20, соответствуют простому товариществу, в котором вкладом учреждения "Управление строительства" явилось право пользования и застройки земельного участка. Общество "ИнфорМа" выступило единственным инвестором, вложившим в строительство объекта денежные средства - 57 500 000 руб., вклад обществ "Высота" и "Строительство и Инвестиции" определялся стоимостью выполненных на объекте строительных работ. При этом на основании договора от 08.05.2008 общество "Высота" перевело на общество "Строительство и Инвестиции" обязанность по дальнейшему инвестированию объекта в неденежной форме. Затем, по условиям договора о переводе долга от 10.11.2009 N 109И фактически произведена замена инвестора в договоре от 19.05.2008 N 08/01-ис с общества "Строительство и Инвестиции" на общество "ИнфорМа".

Согласно определению Арбитражного суда Челябинской области от 08.07.2011 по делу N А76-7775/2010 в третью очередь реестра требований кредиторов общества "Строительство и Инвестиции" включено требование общества "ИнфорМа" в размере 22 942 630 руб., в том числе 6 407 195 руб. (разница между денежным вкладом общества "ИнфорМа" в размере 57 500 000 руб. и фактическими затратами на строительство объекта - 51 092 804 руб.), а также 16 535 435 руб. (в счет обязательств по возвращению заемных денежных средств гражданам).

Таким образом, в реализацию инвестиционного проекта были вложены денежные средства общества "ИнфорМа" в размере 57 500 000 руб., а также заемные денежные средства граждан; общество "Строительство и Инвестиции" оплатило обществу "Высота" за подрядные работы 37 592 695 руб. 78 коп., само выполнило строительные работы на объекте на сумму 13 657 351 руб. и в последующем передало обществу "ИнфорМа" незавершенный строительством объект, стоимость которого была определена в 51 092 804 руб. 77 коп. (стоимость строительных и проектных работ).

Для целей определения рыночной стоимости объекта в 76 352 000 руб. (по затратному подходу), на которую ссылается общество "Строительство и Инвестиции", оценщиком к стоимости строительных и проектных работ добавлена стоимость земельного участка и прибыль инвестора.

В силу ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции пришел к верному выводу о недоказанности того обстоятельства, что общество "Строительство и Инвестиции" понесло убытки (в виде утраты своего имущества) по вине общества "ИнфорМа".

На основании изложенного в удовлетворении заявления общества "Строительство и Инвестиции" о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 76 352 000 руб. реального ущерба отказано правомерно.

Ссылка общества "Строительство и Инвестиции" в кассационной жалобе на незаконный состав суда апелляционной инстанции, рассматривавший настоящий спор, судом кассационной инстанции отклоняется в связи с неподтвержденностью позиции заявителя указанием на конкретные факты, могущие вызвать сомнение в беспристрастности судей.

Иные доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, на обоснованность выводов суда апелляционной инстанции по существу спора не влияют, в связи с чем также подлежат отклонению.

Таким образом, обжалуемое постановление апелляционного суда следует оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2014 по делу N А76-3397/2012 Арбитражного суда Челябинской области оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строительство и Инвестиции" в лице конкурсного управляющего Кисилева Олега Александровича - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.А. Артемьева

Судьи

И.В. Матанцев И.А. Краснобаева