Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 20 октября 2015 г. N Ф09-7447/15 по делу N А34-2558/2014

Екатеринбург

20 октября 2015 г.

Дело N А34-2558/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 октября 2015 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Артемьевой Н.А.,

судей Краснобаевой И.А., Лиходумовой С.Н.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" (далее - общество "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети", должник; ИНН 4524000510, ОГРН 1024501983659) на определение Арбитражного суда Курганской области от 22.05.2015 по делу N А34-2558/2014 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 по тому же делу о признании общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" несостоятельным (банкротом).

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании 06.10.2015 приняли участие представители:

общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" - Григорович Т.Ю. (доверенность от 22.04.2015), Рыков А.Е. (доверенность от 22.10.2013);

акционерного общества "Курганэнерго" (далее - общество "Курганэнерго") - Черняев Д.В. (доверенность от 03.07.2015 N 83-15).

В судебном заседании 06.10.2015 был объявлен перерыв до 13.10.2015 до 11 ч 00 мин. в порядке, предусмотренном ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. После окончания перерыва судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

В судебном заседании 13.10.2015 принял участие представитель общества "Курганэнерго" - Пичугин М.И. (доверенность от 03.07.2015 N 84-15).

Открытое акционерное общество "Энергосбытовая компания "Восток" (далее - общество "Энергосбытовая компания "Восток") 04.07.2014 обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети", просило признать обоснованным требование к должнику в размере 51 270 023 руб. 57 коп., включить данное требование в третью очередь реестра требований кредиторов должника, ввести в отношении должника процедуру наблюдения, временным управляющим утвердить Маслакова Александра Владимировича.

Определением суда от 08.07.2014 заявление общества "Энергосбытовая компания "Восток" принято к рассмотрению как заявление о вступлении в дело о банкротстве общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети".

Определением суда от 27.10.2014 производство по заявлению общества "Энергосбытовая компания "Восток" о вступлении в дело о банкротстве общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" приостановлено до рассмотрения по существу заявления открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Курганэнерго" о признании должника банкротом.

Определением суда от 27.03.2015 производство по делу возобновлено.

Определением суда от 24.04.2015 произведена замена заявителя по делу о банкротстве открытого акционерного общества "Энергосбытовая компания "Восток" на правопреемника - общество "Курганэнерго".

Определением Арбитражного суда Курганской области от 22.05.2015 (судья Маклакова О.И.) заявление общества "Курганэнерго" удовлетворено. В отношении общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" введено наблюдение; временным управляющим утвержден Маслаков А.В., член некоммерческого партнерства "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Требования общества "Курганэнерго" в размере 51 270 023 руб. 57 коп. признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети".

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 (судьи Столяренко Г.М., Ершова С.Д., Скобелкин А.П.) определение суда от 22.05.2015 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" просит определение суда первой инстанции от 22.05.2015 и постановление суда апелляционной инстанции от 03.08.2015 отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции, ссылаясь на нарушение судами п. 3 ст. 197 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), п. 1 - 3 ч. 1 ст. 94 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - Закон об исполнительном производстве), ст. 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, неполное выяснение фактических обстоятельств дела.

Заявитель жалобы полагает, что суды пришли к преждевременному выводу о невозможности удовлетворения требований заявителя по делу путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в п. 1 - 3 ч. 1 ст. 94 Закона об исполнительном производстве; указывает, что судами не исследован вопрос о реальности взыскания дебиторской задолженности с учетом наличия первичных документов, подтверждающих данную задолженность, а также вопросы о том, на какую часть из имущества должника возможно обратить взыскание, какое имущество непосредственно не участвует в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг). Считает, что результаты проведенной в ходе исполнительного производства экспертизы не соответствуют требованиям Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" и стандартам аудиторской деятельности, поэтому не могли быть приняты судом во внимание.

Заявитель жалобы полагает, что судами неверно определены обстоятельства по делу, подлежащие доказыванию; как указывает общество "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети", с учетом того, что исполнительное производство по заявлению первоначального кредитора было возбуждено 09.06.2014, срок для добровольного исполнения истек 23.06.2014, то действия судебного пристава-исполнителя по обращению взыскания на имущество следовало оценивать именно с указанной даты; отмечает, что суды приняли во внимание действия по обращению взыскания на имущество должника, совершенные в рамках сводного исполнительного производства N 3764/10/28/45-СД в период с 2013 г. по 2015 г.; акт о невозможности взыскания либо акт об отсутствии имущества у общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" до момента подачи заявления о банкротстве в материалы дела не представлен.

Общество "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" обращает внимание суда кассационной инстанции на то, что оно является субъектом естественной монополии, возбуждение в отношении него процедуры банкротства является исключительной мерой, когда иные возможности по взысканию задолженности исчерпаны; считает, что судами не применены положения ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, подлежащие применению; указывает, что в материалы дела представлены вступившие в законную силу судебные акты о взыскании с общество "Курганэнерго" в пользу общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии (дела N А34-1713/2014, N А34-426/2015); судами не оценены доказательства, подтверждающие возможность должника в полном объеме удовлетворить требования кредитора как основного контрагента должника.

Заявитель жалобы полагает, что в действия общества "Курганэнерго", являющегося по отношению к должнику смежной сетевой организацией, и кредитора общества "Энергосбытовая компания "Восток", являющегося гарантирующимся поставщиком, имеются признаки злоупотребления правом; действия общества "Энергосбытовая компания "Восток" по предъявлению исполнительного документа к принудительному исполнению должны быть расценены как совершенные с целью формального соблюдения условий возбуждения дела о банкротстве; считает, что признанное обоснованным требование общества "Курганэнерго" в отношении должника не отвечает критериям, установленным п. 3 ст. 197 Закона о банкротстве, основано на фактах недобросовестного пользования процессуальными правами со стороны общества "Курганэнерго" и общества "Энергосбытовая компания "Восток".

Общество "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" считает, что судом не был привлечен к участию в деле федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации проводить государственную политику в отношении субъекта естественной монополии - Федеральная служба по тарифам; указывает, что упразднение Федеральной службы по тарифам 21.07.2015 не может служить основанием для вывода об отсутствии допущенных нарушений норм процессуального права судом первой инстанции.

В отзыве на кассационную жалобу общество "Курганэнерго" просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции в соответствии со ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Курганской области от 14.02.2014 по делу N А34-2543/2011 с общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" в пользу общества "Энергосбытовая компания "Восток" взыскано 75 382 360 руб. 85 коп. неосновательного обогащения, а также 161 913 руб. 66 коп. судебных расходов. Согласно судебному акту неосновательное обогащение в указанном размере возникло на стороне должника (сетевой организации) в связи с невозмещением кредитору (гарантирующему поставщику) фактических потерь электрической энергии в сетях общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" за период с августа 2009 г. по февраль 2011 г.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2014 по делу N А34-2543/2011 решение Арбитражного суда Курганской области от 14.02.2014 оставлено без изменения.

На принудительное исполнение судебного акта 30.05.2014 выдан исполнительный лист серии АС N 003476676.

Ссылаясь на наличие непогашенной задолженности, взысканной вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Курганской области от 14.02.2014 по делу N А34-2543/2011, подтвержденной справкой судебного пристава-исполнителя от 18.07.2014 N 45/28-45028-21775, общество "Энергосбытовая компания "Восток" 04.07.2014 обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" несостоятельным (банкротом) и включении в реестр требований кредиторов задолженности в сумме 51 270 023 руб. 57 коп.

Заявление общества "Энергосбытовая компания "Восток" принято к производству определением суда от 08.07.2014 как заявление о вступлении в дело о банкротстве, возбужденное Арбитражным судом Курганской области на основании заявления открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Курганэнерго" 16.05.2014.

Между обществом "Энергосбытовая компания "Восток" (первоначальный кредитор) и обществом "Курганэнерго" (новый кредитор) заключен договор уступки права требования от 30.07.2014 N 35, по условиям которого первоначальный кредитор передает, а новый кредитор принимает право требования с общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" задолженности в размере 51 270 023 руб. 57 коп., в том числе 51 109 649 руб. 91 коп. - остаток задолженности по оплате неосновательного обогащения в виде стоимости фактических потерь электрической энергии, поступившей в сети должника за период с 01.08.2009 по 28.02.2011, 160 373 руб. 66 коп. - судебные расходы по оплате государственной пошлины согласно решению Арбитражного суда Курганской области от 14.02.2014 по делу N А34-2543/2011.

Определением суда от 27.10.2014 производство по делу по требованию общества "Энергосбытовая компания "Восток" приостановлено до рассмотрения заявления открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Курганэнерго", производство по рассмотрению которого, в свою очередь, было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу N А34-3648/2014 Арбитражного суда Курганской области, в рамках которого общество "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" оспаривало договор уступки права требования от 03.12.2012 N 11/2012, заключенный открытым акционерным обществом энергетики и электрификации "Курганэнерго" и открытым акционерным обществом "ЭнергоКурган".

Определением суда от 12.12.2014 произведена замена первого заявителя открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Курганэнерго" на его правопреемника - общество "Курганэнерго" в связи с состоявшейся реорганизацией в форме присоединения.

Определением Арбитражного суда Курганской области от 19.02.2015 по делу N А34-2543/2011 произведена замена стороны общества "Энергосбытовая компания "Восток" на правопреемника - общество "Курганэнерго" в отношении требования к обществу "Шумихинские Межрайонные коммунальные электрические сети" об оплате задолженности в размере 51 270 023 руб. 57 коп.

Определением суда от 02.03.2015 приняты изменения требований общества "Курганэнерго" в отношении основания и размера задолженности общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети", послуживших основанием для возбуждения дела о банкротстве.

Поскольку измененное требование кредитора основано на судебных актах, принятых после возбуждения дела о банкротстве, судом в соответствии с п. 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" изменена последовательность рассмотрения заявлений; заявление общества "Энергосбытовая компания "Восток" рассмотрено первым.

Определением суда от 27.03.2015 производство по рассмотрению заявления общества "Энергосбытовая компания "Восток" возобновлено.

Определением суда от 24.04.2015 произведена замена заявителя по делу о банкротстве открытого акционерного общества "Энергосбытовая компания "Восток" на правопреемника - общество "Курганэнерго".

Удовлетворяя заявленные обществом "Курганэнерго" требования, суды исходили из следующего.

Согласно п. 1 ст. 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

К заявлению кредитора должны быть приложены вступившие в законную силу решения суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривавших требование конкурсного кредитора к должнику (п. 3 ст. 40 Закона о банкротстве).

В силу п. 2, 3 ст. 6, п. 2 ст. 33 Закона о банкротстве дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Для возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда.

В соответствии с п. 3 ст. 48 Закона о банкротстве определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным п. 2 ст. 33 данного Закона, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда или заявление должника соответствует требованиям ст. 8 или 9 данного Закона.

Параграфом 6 "Банкротство субъектов естественных монополий" главы IX Закона о банкротстве установлены специальные правила, регулирующие особенности банкротства субъектов естественных монополий, определяемые их особым положением среди участников имущественного оборота.

Согласно п. 1 ст. 197 Закона о банкротстве для целей названного Закона под субъектом естественной монополии понимается организация, осуществляющая производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии.

В силу ст. 3 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

При этом услуги по передаче тепловой энергии являются сферой деятельности субъектов естественных монополий (ст. 4 названного Закона).

Постановлением Федеральной энергетической комиссии от 22.02.2001 N 11/2 общество "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" включено в реестр субъектов естественных монополий под регистрационным номером 45.1.4.

В соответствии с п. 2, 3 ст. 197 Закона о банкротстве субъект естественной монополии считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение шести месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и об уплате обязательных платежей к должнику - субъекту естественной монополии в совокупности составляют не менее чем один миллион рублей. Указанные требования должны быть подтверждены исполнительным документом и не удовлетворены в полном объеме путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в п. 1 - 3 ч. 1 ст. 94 Федерального закона "Об исполнительном производстве".

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, установив, что на дату проверки судом первой инстанции обоснованности требований общества "Курганэнерго" в размере 51 270 023 руб. 57 коп. данные требования подтверждены вступившим в законную силу судебным актом, соответствуют условиям, установленным п. 2, 3 ст. 197 Закона о банкротстве, и не удовлетворены должником, суды первой и апелляционной инстанций пришли к верному выводу о наличии достаточных оснований для вынесения определения о введении в отношении общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" процедуры, применяемой в деле о банкротстве - наблюдения, утверждения временного управляющего и включения требований общества "Курганэнерго" в сумме 51 270 023 руб. 57 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Судами исследованы доводы должника о наличии у него возможности рассчитаться с кредиторами и установлено следующее.

По состоянию на 17.03.2015 в отношении общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" возбуждено 48 исполнительных производств, остаток задолженности составил 92 411 405 руб. 92 коп. по основному долгу и 3 677 506 руб. 43 коп. по исполнительскому сбору.

Документы исполнительного производства свидетельствуют о том, что за период 2013 - 2015 г. судебными приставами-исполнителями были совершены действия, направленные на розыск имущества должника; выявленное имущество арестовано и передано на реализацию. В ходе исполнительного производства часть имущества была реализована и денежные средства перечислены взыскателям; часть имущества не была реализована в связи с отсутствием покупателей, арест с имущества снят, оно возвращено должнику на основании постановлений судебного пристава-исполнителя от 11.03.2015.

В отношении имущества, находящегося в Сафакулевском, Альменевском, Целинном, Шумихинском участках, судебным приставом-исполнителем установлено, что данное имущество аресту не подлежит, поскольку непосредственно участвует в производственной деятельности, составлены соответствующие акты от 22.09.2014, 03.10.2014.

Судебным приставом-исполнителем составлен акт описи и ареста имущества должника от 19.03.2015, согласно которому аресту подвергнуто имущество первой очереди взыскания в количестве 57 наименований (автомобили, стеллажи, пиломатериал, станки, трансформаторы, краска, кресло, светильники, весы, сейф металлический и другое) общей стоимостью 4 322 200 руб.; имущество второй очереди - дебиторская задолженность на общую сумму 40 866 477 руб. 37 коп. (всего 12 дебиторов), оцененная на сумму 313 100 руб.; имущество третьей очереди - ранее возвращенные должнику в связи с невозможностью реализации здания в с. Альменево, квартира в с. Целинное, гараж, на сумму 900 000 руб.

Судебным приставом-исполнителем вынесены постановления о наложении ареста и обращении взыскания на дебиторскую задолженность от 19.03.2015, которые отменены постановлением от 27.03.2015, имущество возвращено должнику.

Судебным приставом-исполнителем осмотрено имущество должника на территории участков в с. Целинное, с. Альменево, с. Сафакулево Курганской области и сделаны выводы о том, что данное имущество является не ликвидным, не имеет стоимости, поскольку находится в нерабочем, разукомплектованном состоянии (акты от 15.04.2015).

На основании постановления судебного пристава-исполнителя от 27.04.2015 для оценки дебиторской задолженности в ходе исполнительного производства привлечен специалист, перед которым поставлены вопросы о том, возможно ли на основании представленных должником документов установить наличие и размер дебиторской задолженности, подтверждается ли данными документами ее наличие, является ли задолженность реальной для взыскания. Специалистом сделаны выводы о том, что дебиторская задолженность не подтверждена документально, а потому нереальна для взыскания.

Постановлением судебного пристава-исполнителя от 08.05.2015 наложен арест на право требования должника к обществу "Курганэнерго" в сумме 1 818 605 руб. 95 коп.; кроме того, согласно письму судебного пристава-исполнителя от 12.05.2015 N 45028/15-22033 наложен арест на право требования к обществу с ограниченной ответственностью "Экономический арбитраж" в сумме 4 387 944 руб. 16 коп.

Исследовав и оценив указанные документы, доводы и возражения участников спора, суды обеих инстанций пришли к выводам о том, что должником не доказана возможность удовлетворения требований общества "Курганэнерго" за счет имущества, указанного в п. 1 - 3 ч. 1 ст. 94 Закона об исполнительном производстве, а также возможность удовлетворения требований иных кредиторов.

Судом апелляционной инстанции также рассмотрены и отклонены ссылки должника на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права и неизвещение о времени и месте судебного разбирательства федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации проводить государственную политику в отношении субъекта естественной монополии, - Федеральной службы по тарифам. Судом отмечено, что о судебном разбирательстве судом первой инстанции были извещены Федеральная антимонопольная служба и Департамент государственного регулирования цен и тарифов Курганской области, которые просили рассмотреть дело без участия их представителей. Федеральная служба по тарифам упразднена Указом Президента Российской Федерации от 21.07.2015 N 373, функции данного органа переданы Федеральной антимонопольной службе.

Злоупотребление правом со стороны общества "Курганэнерго" судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, в отношении общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" обоснованно введено наблюдение и требования общества "Курганэнерго" включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, судом кассационной инстанции отклоняются, поскольку были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций (ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судами первой и апелляционной инстанций установлены, исследованы, им дана надлежащая правовая оценка. Выводы судов соответствуют установленным ими фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм материального или процессуального права, являющихся основанием для отмены судебных актов, не установлено (ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

С учетом изложенного и принимая во внимание то, что определениями Арбитражного суда Курганской области от августа 2015 г. в реестр требований кредиторов должника включены требования иных кредиторов, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Курганской области от 22.05.2015 по делу N А34-2558/2014 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "Шумихинские межрайонные коммунальные электрические сети" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Н.А. Артемьева

Судьи

И.А. Краснобаева С.Н. Лиходумова