Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 20 декабря 2012 г. N Ф06-9655/12 по делу N А06-1338/2012

г. Казань

20 декабря 2012 г.

Дело N А06-1338/2012

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Хакимова И.А.,

судей Гатауллиной Л.Р., Гариповой Ф.Г.,

при участии представителей:

заявителя - Лычагиной Е.С., доверенность от 30.12.2011 N 293,

ответчика - Нургалиева Т.Р., доверенность от 13.01.2012 N 7,

в отсутствие:

третьего лица - извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области, г. Астрахань,

на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2012 (председательствующий судья Луговской Н.В., судьи Александрова Л.Б., Борисова Т.С.)

по делу N А06-1338/2012

по заявлению открытого акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания", г. Астрахань (ИНН 3017041554, ОГРН 1053000000041) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области, г. Астрахань, о признании недействительным решения,

третье лицо - открытое акционерное общество "Астраханоргтехводстрой", г. Астрахань (ИНН 3015011402, ОГРН 1023000816630),

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Астраханская энергосбытовая компания" (далее - общество, заявитель, ОАО "АЭК") обратилось в арбитражный суд Астраханской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее - антимонопольный орган, Управление) от 28.11.2011 по делу N 41-К-03-11.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 01.06.2012 заявление общества оставлено без удовлетворения.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2012 решение Арбитражного суда Астраханской области от 01.06.2012 по делу N А06-1338/2012 отменено и принят по делу новый судебный акт. Решение антимонопольного органа от 28.11.2011 по делу N 41-К-03-11 признано недействительным.

Управление, не согласившись с постановлением апелляционного суда, обратилось в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит указанный судебный акт отменить, оставив в силе решение суда первой инстанции.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, заслушав объяснения представителей сторон, проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемого судебного акта, находит его подлежащим отмене, а решение суда первой инстанции - оставлению в силе.

Как следует из материалов дела, 01.01.2008 между обществом и открытым акционерным обществом "Астраханоргтехводстрой" (далее - ОАО "Астраханоргтехводстрой") заключен договор энергоснабжения N 25-191-00105/02036 (далее - Договор), согласно которому общество обязалось осуществлять продажу ОАО "Астраханоргтехводстрой" (Абонент) электрической энергии, а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электроэнергии и предоставлении иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией абонента, а абонент обязался принимать и оплачивать приобретаемую электроэнергию и оказанные услуги в сроки и на условиях, определенных договором (пункт 1.1. Договора).

Согласно пункту 5.2. Договора, с учетом дополнительного соглашения от 26.11.2009, Абонент произвел оплату в размере 30% стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, в срок до 10-го числа этого месяца, а также в размере 40% стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, в срок до 25-го числа этого месяца, стоимость договорного объема потребления электрической энергии (мощности) для расчета размера платежей, которые должны быть произведены 10-го и 25-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии, определяется исходя из договорных объемов потребления электрической энергии и средневзвешенной цены за единицу электрической энергии за предшествующий расчетный период.

Средневзвешенная цена определяется исходя из сложившегося соотношения объемов поставки электрической энергии по регулируемым и нерегулируемым ценам, тарифов и нерегулируемой цены, определенной в порядке, установленном в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами, регулирующими функционирование розничных рынков электрической энергии.

Общество в период с 31.01.2010 по 03.02.2010 выставило ОАО "Астраханоргтехводстрой" два счета на общую сумму 112 147,6 руб. - счет N 00000112090 от 31.01.2010 на сумму 76 492,33 руб. и счет N 0000000016121/1 от 03.02.2010 на сумму 35 655,27 руб.

Уведомлением от 09.02.2010 N 137487 общество предложило ОАО "Астраханоргтехводстрой" в срок до 10 числа текущего месяца погасить задолженность 30% в размере 68 796,09 руб. и в срок до 25 числа текущего месяца (40%) в размере 91 228,08 руб. В уведомлении гарантирующий поставщик информировал заявителя об ограничении режима потребления электроэнергии с 09 часов 17.02.2010 в случае неоплаты ОАО "Астраханоргтехводстрой" задолженности в срок до 14.02.2010.

Уведомление содержит также требование о погашении задолженности в размере 145 288,42 руб., а именно: по счету N 00000112090 в размере 76 492,33 руб. в размере 68 790,90 руб. по срокам оплаты до 10.02.2010 и о введении ограничения в случае не урегулирования вопроса о погашении задолженности с 25.02.2010 с 09 часов 00 минут по всем точкам поставки.

ОАО "Астраханоргтехводстрой" 11.02.2010 направило в адрес общества письмо от 11.02.2010 N 28, где уведомило гарантирующего поставщика об оплате задолженности в сумме 40 000 руб. и погашение оставшейся задолженности в срок до 20.02.2010.

Согласно выставленным счетам ОАО "Астраханоргтехводстрой" было оплачено:

- по счету N 00000112090 платежным поручением от 11.02.2010 N 39 в сумме 40 000 руб.;

- по счету N 0000000016121/1 платежным поручением от 05.02.2010 N 000032 в сумме 14 655,27 руб., платежным поручением от 08.02.2010 N 000033 в сумме 21 000 руб., платежным поручением от 12.02.2010 N 000040 в сумме 35 535,27 руб., платежным поручением от 24.02.2010 N 00055 в сумме 48 000 руб.

Таким образом, ОАО "Астраханоргтехводстрой" в период с 05.02.2010 по 24.02.2010 было оплачено в размере 159 190,54 руб.

Общество 25.02.2010 направило открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее - ОАО "МРСК Юга") заявку N 13207 на полное ограничение поставки электроэнергии ОАО "Астраханоргтехводстрой" с 25.02.2010 для объекта заявителя - административного здания расположенное по адресу: г. Астрахань, ул. Победы, 53 А; сч. N 4 и 080113 и сч. N 4 и 053283, фидер N 608.

На основании данной заявки ОАО "МРСК Юга" ввело ограничение режима потребления электроэнергии в отношении ОАО "Астраханоргтехводстрой" 25.02.2010 с 10 часов 00 минут, что было отражено представителем сетевой организации в отрывном корешке к заявке N 13 207.

Поставка электроэнергии на данный объект была возобновлена в 14 часов 00 минут 25.02.2010, о чем свидетельствует отрывной корешок к заявке N 13 276.

От ОАО "Астраханоргтехводстрой" 12.07.2011 поступило заявление в антимонопольный орган, указывающие на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства обществом в виде прекращения ему электрической энергии 25.02.2010 и 23.06.2011.

Приказом руководителя антимонопольного органа от 02.09.2011 за N 233-п было возбуждено дело N 41-К-03-11 по признакам нарушения обществом части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ (далее - Закон о защите конкуренции).

Антимонопольный орган, рассмотрев дело N 41-К-03-11, пришел к выводу, что общество нарушает антимонопольное законодательство по следующим основаниям.

Общество в соответствии с приказом Министерства по топливно-энергетическому комплексу и природным ресурсам Астраханской области от 13.10.2006 N 51-О является на территории Астраханской области гарантирующим поставщиком, включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов, по товарной группе "розничная торговля электрической энергией" в географических границах Астраханской области, с долей более 50 процентов (приказы антимонопольного органа от 19.12.2006 N 145-п и от 27.02.2009 N 25-п).

Общество занимает доминирующее положение на рынке розничной реализации электрической энергии на территории Астраханской области, имеет возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на рынке, ОАО "Астраханоргтехводстрой" не имеет другого выбора, иначе как приобретать электроэнергию у Гарантирующего поставщика.

Решением от 28.11.2011 по делу N 41-К-03-11 комиссия антимонопольного органа признала действия общества, совершенные на рынке розничной торговли электрической энергией в границах присоединенной сети здания, расположенного по адресу: г. Астрахань, ул. Победы, 53А и выразившиеся в нарушении порядка ввода ограничения поставки электроэнергии ОАО "Астраханоргтехводстрой" 25.02.2010 результатом которого явилось ущемление интересов ОАО "Астраханоргтехводстрой", нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Общество не согласилось с решением антимонопольного органа и обратилось в суд с указанным заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворения заявленных обществом требований, исходил из того, что решение является полностью законным и обоснованным.

Апелляционная инстанция, отменяя решение суда первой инстанции, указала, что выводы суда первой инстанции ошибочны, поскольку на дату введения ограничения режима потребления электрической энергии - 25.02.2010 у ОАО "Астраханоргтехводстрой" отсутствовала задолженность, образовавшаяся по состоянию на 09.02.2010, так как на дату направления уведомления не наступила обязанность по оплате аванса, в связи с чем общество до предстоящего отключения электроэнергии (25.02.2010) в установленный законом срок должно было направить ОАО "Астраханоргтехводстрой" уведомление о вводе ограничения поставки электроэнергии, с указанием возникшей задолженности по оплате на 20.02.2010.

Между тем апелляционным судом не учтены следующие обстоятельства.

В соответствии с приказом Министерства по топливно-энергетическому комплексу и природным ресурсам Астраханской области от 13.10.2006 N 51-О ОАО "АЭК" является на территории Астраханской области гарантирующим поставщиком, включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если отношение такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов, по товарной группе "розничная торговля электрической энергией" в географических границах Астраханской области, с долей более 50 процентов (приказы антимонопольного органа от 19.12.2006 N 145-п и от 27.02.2009 N 25-п).

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.

Таким образом, ОАО "АЭК" занимает доминирующее положение на рынке розничной торговли электрической энергией на территории Астраханской области, и как следствие, на рынке розничной торговли электрической энергией в границах территории нахождения потребителей коммунальной услуги по электроснабжению ОАО "Астраханоргтехводстрой".

В этой связи на деятельность ОАО "АЭК" на указанном рынке распространяются ограничения, установленные части 1 статьей 10 Закона защите конкуренции, устанавливающие запрет на злоупотребление доминирующим положением, в том числе, путем осуществления действий, способных ущемить интересы других лиц.

В соответствии с частями 2 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются по соглашению сторон, за исключением случаев, когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента.

Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее Основные положения), определяющие правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии. Разделом ХIII Правил N 530 установлен порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии в случае нарушения потребителями своих обязательств.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 161 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, в том числе по предварительной оплате, если такое условие предусмотрено соответствующим договором с потребителем, является основанием для ограничения режима потребления электроэнергии.

Согласно пункту 175 Правил N 530 порядок введения ограничения режима потребления в отношении потребителей - юридических лиц в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ими своих обязательств предусматривает:

- порядок обязательного предварительного письменного уведомления потребителя об ограничении режима потребления с указанием размера задолженности (иных неисполненных обязательств), а также даты предполагаемого введения ограничения режима потребления, которая не может наступить до истечения 5 рабочих дней с даты получения уведомления.

Как следует из материалов заявления, ОАО "АЭК" в период с 31.01.2010 по 03.02.20010 выставило ОАО "Астраханоргтехводстрой" два счета на общую сумму 112 147,6 руб., а именно: счет от 31.01.2010 N 00000112090 на сумму 76 492,33 руб. и счет от 03.02.2010 N 0000000016121/1 на сумму 35 655,27 руб.

Согласно выставленным счетам ОАО "Астраханоргтехводстрой" в период с 05.02.2010 по 24.02.2010 было оплачено 159 190,54 руб.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что Комиссией правомерно установлено, что на дату ограничения режима потребления электрической энергии - 25.02.2010 у ОАО "Астраханоргтехводстрой" отсутствовала задолженность, образовавшаяся по состоянию на 09.02.2010. При этом отметив, что в судебном заседании суда первой инстанции представитель ОАО "АЭК" заявила, что в результате учета всех платежей ОАО "Астраханоргтехводстрой" за январь-февраль 2010 года, на дату введения ограничения потребления электроэнергии 25.02.2010 задолженность составляет 498 руб.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что на дату введения ограничения режима потребления электрической энергии - 25.02.2010 у ОАО "Астраханоргтехводстрой" отсутствовала задолженность, образовавшаяся по состоянию на 09.02.2010, так как на дату направления уведомления не наступила обязанность по оплате аванса.

Следовательно, ОАО "АЭК" до предстоящего отключения электроэнергии (25.02.2010), в установленный законом срок должно было направить ОАО "Астраханоргтехводстрой" уведомление о вводе ограничения поставки электроэнергии, с указанием возникшей задолженности по оплате на 20.02.2010.

Кроме того, до истечения срока внесения второго аванса в размере 40% от стоимости потребления электроэнергии 25.02.2010 и образования фактической задолженности в размере 40% стоимости потребления, Абонентом не было допущено нарушения договора, позволяющее применять меры по ограничению потребления.

Сетевая компания произвела ограничение режима потребления электроэнергии в отношении ОАО ""Астраханоргтехводстрой" с 10 часов 25.02.2010 по заявке N 13207.

По заявке N 13276 поставка электроэнергии данному Абоненту была возобновлена в 14 часов 25.02.2010.

Из материалов дела следует, что 25.02.2010 Абонентом никаких действий по погашению долга не производилось, поскольку по данным ОАО "Астраханоргтехводстрой" задолженности не имелось.

Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является или может являться ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что решение Комиссии антимонопольного органа от 28.11.2011 по делу N 41-К-03-11 является законным и обоснованным, и отказал в удовлетворении заявленных ОАО "АЭК" требований.

При таких обстоятельствах, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда по данному делу подлежит отменить, а решение суда первой инстанции - оставить в силе.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2012 по делу N А06-1338/2012 отменить.

Решение Арбитражного суда Астраханской области от 01.06.2012 по указанному делу оставить в силе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

И.А. Хакимов

Судьи

Л.Р. Гатауллина Ф.Г. Гарипова