Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27 декабря 2012 г. N Ф06-10380/12 по делу N А06-680/2012

г. Казань

27 декабря 2012 г.

Дело N А06-680/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Сибгатуллина Э.Т.,

судей Мельниковой Н.Ю., Филимонова С.А.,

при участии представителей:

истца - Никитиной Е.А., доверенность от 03.12.2012,

ответчика - Лычагиной Е.С., доверенность от 30.12.2011 N 293,

в отсутствие:

третьего лица - извещено, не явилось,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом"

на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2012 (председательствующий судья Шалкин В.Б., судьи Антонова О.И., Камерилова В.А.)

по делу N А06-680/2012

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом" к открытому акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" о взыскании неосновательного обогащения в размере 7 568 273,09 руб., с участием третьего лица: Нижне-Волжского управления Ростехнадзора по Астраханской области,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом" (далее - ООО "СК "МСД", Общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "АЭСК", Компания, ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в сумме 7 568 273 руб. 09 коп., полученного в результате завышения тарифа при расчетах за электроэнергию, поставленную за период с января по июнь 2011 года (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) увеличения размера исковых требований).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Нижне-Волжское управление Ростехнадзора по Астраханской области.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 25.05.2012 исковые требования были удовлетворены.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2012 решение суда первой инстанции от 25.05.2012 отменено и в иске отказано.

В кассационной жалобе и дополнении к ней ООО "СК "МСД" просит отменить названное постановление апелляционной инстанции и оставить в силе решение суда первой инстанции от 25.05.2012, считая, что выводы апелляционного суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. По мнению заявителя жалобы, поскольку законодательством установлен единственный порядок определения уровня, который должен применяться при определении стоимости услуг по передаче электроэнергии, ответчик должен был применять к истцу тариф, соответствующий высокому напряжению (ВН). Доводы Общества подробно изложены в кассационной жалобе, дополнении к ней и поддержаны его представителем в судебном заседании.

ОАО "АЭСК" в отзыве на кассационную жалобу и его представитель в судебном заседании доводы жалобы отклонили и просили оставить обжалуемые судебные акты без изменения, считая их законными и обоснованными.

Третье лицо надлежащим образом извещено о месте и времени судебного разбирательства, однако явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

Законность обжалуемого судебного акта проверена Федеральным арбитражным судом Поволжского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, 27.01.2010 между ОАО "АЭСК" (Гарантирующий поставщик) и ООО "СК "МСД" (Абонент) заключен договор энергоснабжения N 28-500-01185, в соответствии с пунктом 1.1 которого Гарантирующий поставщик обязан осуществлять продажу электрической энергии (мощности), в том числе и для компенсации потерь электроэнергии в сетях Абонента при передаче электроэнергии потребителям Гарантирующего поставщика, а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией Абонента, а Абонент обязан принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в сроки, на условиях, определенных настоящим договором по действующим на момент расчета ценам. Права и обязанности Гарантирующего поставщика и Абонента предусмотрены положениями раздела 2, 3 договора.

Срок действия указанного договора согласно пункту 8.1 был определен до 31.12.2010 с последующей пролонгацией.

На основании пункта 5.1 договора расчетным периодом является календарный месяц.

В силу пункта 5.2 договора Абонент производит оплату за электроэнергию, в том числе приобретенную в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях Абонента при передаче электроэнергии потребителям Гарантирующего поставщика, следующим образом:

- в размере 30% стоимости заявленного договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, в срок до 10- го числа этого месяца;

- в размере 40% стоимости заявленного договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, в срок до 25-го числа этого месяца.

Стоимость договорного объема потребления электрической энергии (мощности) для расчета размера платежей, которые должны быть произведены 10-го и 25-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии, определяется исходя из договорных объемов потребления электрической энергии и средневзвешенной цены за единицу электрической энергии за предшествующий расчетный период. Средневзвешенная цена определяется исходя из сложившегося соотношения объемов поставки электрической энергии по регулируемым и нерегулируемым ценам, тарифов и нерегулируемой цены, определенной в порядке, установленном в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами, регулирующими функционирование розничных рынков электрической энергии. Договорные объемы потребления электрической энергии определяются как равные максимальному значению из фактического объема потребления электрической энергии за прошлый месяц и договорного объема потребления электрической энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1.

Дополнительным соглашением от 21.10.2010 в договор от 27.01.2010 N 28-500-01185 внесен новый объект энергоснабжения - торгово-развлекательный комплекс (далее - ТРК) "Alimpic" по ул. Боевая, 25.

С 01.01.2011 по 30.06.2011 потребление электроэнергии по договору Обществом осуществлялось только по объекту - ТРК "Alimpic".

Всего за указанный период было потреблено электроэнергии в количестве 6 641 637 кВт.ч, что подтверждается срочными донесениями, представленными Обществом в адрес Компании. За поставленную электрическую энергию Компанией в адрес Общества были выставлены счета-фактуры на общую сумму 27 847 681 руб. 20 коп., оплаченные ответчиком в полном объеме, что подтверждается представленными платежными поручениями.

Ответчик с 01.01.2011 по 30.06.2011 включительно при расчетах за электроэнергию при расчетах с истцом фактически применял тариф, соответствующий уровню среднего второго напряжения (СН II 20-1 кВ), что подтверждается прилагаемыми счет-фактурами и данными с его официального сайта: http://www.astsbut.ru.

Истец считает, что при расчетах за потребленную электроэнергию ответчиком неправильно применен тариф за потребленную электрическую энергию, так как должен применяться тариф для высокого напряжения ((ВН) 110 кВ и выше), который ниже, чем для среднего второго напряжения ((СН II) 20-1 кВ), в связи с чем истцом ответчику переплачено за указанный период 7 568 273 руб. 09 коп. (с учетом налога на добавленную стоимость).

Изложенное явилось основанием для обращения Общества в арбитражный суд с настоящим иском.

Суды квалифицировали заключенный сторонами договор от 27.01.2010 N 28-500-01185 как договор энергоснабжения.

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктами 106, 109 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 "Об" на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном пунктами 108 - 111 настоящих Правил.

Из материалов дела следует, что приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-э/2 утверждены Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке (зарегистрированы в Министерстве юстиции Российской Федерации 20.10.2004 N 6076) (далее - Методические указания).

Согласно пункту 10 Методических указаний в тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), поставляемую потребителям, включается стоимость услуг по передаче единицы электрической энергии (мощности) - в случае, если электрическая энергия (мощность) поставляется на основании договора энергоснабжения.

Пунктом 44 Методических указаний установлено, что размер тарифа на услуги по передаче электрической энергии рассчитывается в виде экономически обоснованной ставки, которая в свою очередь дифференцируется по четырем уровням напряжения в точке подключения потребителя (покупателя, другой энергоснабжающей организации) к электрической сети рассматриваемой организации:

на высоком напряжении: (ВН) 110 кВ и выше;

на среднем первом напряжении: (СН1) 35 кВ;

на среднем втором напряжении: (СН 11) 20 - 1 кВ;

на низком напряжении: (НН) 0,4 кВ и ниже.

В пункте 45 Методических указаний установлено, что при расчете тарифа на услуги по передаче электрической энергии за уровень напряжения принимается значение питающего (высшего) напряжения центра питания (подстанции) независимо от уровня напряжения, на котором подключены электрические сети потребителя (покупателя, ЭСО), при условии, что граница раздела балансовой принадлежности электрических сетей рассматриваемой организации и потребителя (покупателя, ЭСО) устанавливается на: выводах проводов из натяжного зажима портальной оттяжки гирлянды изоляторов воздушных линий (ВЛ), контактах присоединения аппаратных зажимов спусков ВЛ, зажимах выводов силовых трансформаторов со стороны вторичной обмотки, присоединении кабельных наконечников КЛ в ячейках распределительного устройства (РУ), выводах линейных коммутационных аппаратов, проходных изоляторах линейных ячеек, линейных разъединителях.

Из содержания пункта 45 Методических указаний следует, что названным пунктом установлено специальное правило определения уровня напряжения, используемого при расчетах за электроэнергию, при определенных условиях подключения сетей регулируемой организации и потребителя.

Данное правило соответствует требованиям пунктов 64 и 65 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 (далее - Основы ценообразования), о применении дифференциации платы за услуги по передаче электроэнергии в едином порядке для всех потребителей (покупателей) согласно Методическим указаниям, определяющим критерии формирования групп потребителей и особенности расчета тарифов (цен) для указанных групп.

С учетом указанных норм Основ ценообразования регулируемая организация при осуществлении расчетов с потребителями за поставляемую электроэнергию обязана применять тариф, соответствующий уровню напряжения, по которому она фактически и поставляет электроэнергию потребителю. При этом обеспечивается принцип, при котором потребитель не оплачивает услуги, которые не были ему оказаны.

Согласно информационному письму Федеральной службы по тарифам от 24.03.2006 N ЕЯ-1433/14 пунктом 45 Методических указаний установлено правило определения уровня напряжения, используемого при расчетах за электроэнергию, заключающееся в том, что для определения применяемого тарифа и соответственно уровня напряжения необходимо установить границу раздела балансовой принадлежности.

Удовлетворяя исковые требования суд первой инстанции исходил из того, что при расчетах за электроэнергию ответчик с 01.01.2011 по 30.06.2011 должен применять тариф, соответствующий высокому уровню напряжения в точке подключения, а именно (ВН) 110 кВ - значению питающего (высшего) напряжения подстанции "Царевская", в связи с чем ответчик в составе тарифа на электрическую энергию должен применять тариф на услуги по передаче электрической энергии, установленный постановлением Службы по тарифам Астраханской области от 16.10.2008 N 79 для высокого уровня напряжения в размере 671,85 руб./МВт.ч (0,67185 руб./кВт.ч), а не 1833,30 руб./МВт.ч (1,8333 руб./кВт.ч) соответствующий среднему второму напряжению (СН II).

Суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда первой инстанции и отказывая в иске, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с техническими условиями от 28.03.2008 N 309-10, составленными при осуществлении подключения энергопринимающих устройств ТРК "Alimpic", основным источником питания энергопринимающих устройств объекта является ПС 110/10-6кВ "Царевская". Однако из этих технических условий не следует, что значение питающего (высшего) напряжения подстанции "Царевская" соответствует 110 кВ.

Вопреки требованиям части 1 статьи 65 АПК РФ истец не представил иных доказательств того, что значение питающего (высшего) напряжения подстанции Царевская соответствует 110 кВ. С ходатайством об истребовании надлежащих доказательств ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанции истец не обращался, несмотря на наличие соответствующих возражений ответчика.

Также истец не обращался к суду с ходатайством о проведении экспертизы для установления значений питающего (высшего) напряжения подстанции Царевская.

Кроме того, суд первой инстанции не учел, что в пункте 1.3 договора от 27.01.2010 N 28-500-01185 стороны договорились о применении тарифа за электроэнергию в размере 2,031 руб. (без налога на добавленную стоимость) кВт.ч.

Указанный тариф соответствует согласно пункту 1.1.1.1 постановления службы по тарифам Астраханской области от 22.12.2009 N 139 "О тарифах на электрическую энергию и сбытовых надбавках, применяемых гарантирующим поставщиком ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" в границах зоны его ответственности" уровню среднего второго напряжения (СН -II), а не уровню высокого напряжения.

Несмотря на то, что дополнительное соглашение к договору от 27.01.2010 N 28-500-01185 о внесении нового объекта энергоснабжения - ТРК "Alimpic" было заключено 21.10.2010, то есть позднее даты заключения самого договора, никаких изменений в пункт 1.3 договора, установивший тариф за электроэнергию в размере 2,031 руб. (без налога на добавленную стоимость) кВт.ч, стороны не внесли.

Кроме того, апелляционным судом установлено, что уровень напряжения потребителя (истца) в точке подключения к электрической сети равен 10 кВ, что соответствует среднему второму напряжению: (СН II).

Показатель уровня напряжения связан с применяемым при расчетах тарифом, но является техническим, который стороны вправе согласовать в договоре (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.05.2007 N 16260/06).

С учетом того, что уровень напряжения в значении питающего (высшего) напряжения центра питания (подстанции) по правилам пункта 45 Методических указаний применяется тогда, когда сторонами не согласован иной уровень напряжения, а согласно обстоятельствам настоящего дела сторонами согласован иной уровень напряжения, суд апелляционной инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска Общества.

Доводы Общества, приведенные в кассационной жалобе, не свидетельствуют о наличии предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены обжалуемого постановления апелляционной инстанции, не опровергают выводы апелляционного суда и направлены на переоценку доказательств и установленных судом фактических обстоятельств дела, что в силу статьи 286 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального и процессуального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, поэтому отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2012 по делу N А06-680/2012 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Э.Т. Сибгатуллин

Судьи

Н.Ю. Мельникова С.А. Филимонов