Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2012 г. N 12АП-6077/12

г. Саратов

7 сентября 2012 г.

Дело N А06-680/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "5" сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "7" сентября 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В. Б.,

судей Антоновой О.И., Камериловой В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кушнаренко Г.А.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" - Любимова О.Н. доверенность N 305 от 30.12.2012,

в отсутствии иных участников процесса, уведомленных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания"

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 25 мая 2012 года по делу N А06-680/2012, судья (В.Б.Павлова),

по иску общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом" (ИНН 3015068960, ОГРН 1053000022712, г. Астрахань)

к открытому акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" (ИНН 3017041554, ОГРН 1053000000041, г. Астрахань)

третье лицо: Нижне-Волжское управление Ростехнадзора по Астраханской области (г. Астрахань)

о взыскании неосновательного обогащения в размере 7 568 273 руб. 09 коп.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом" (истец, ООО "СК "Мы строим Дом") обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с иском к открытому акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" (ответчик, ОАО "АЭК") о взыскании неосновательного обогащения в сумме 6 413 790 руб. 75 коп., полученного в результате завышения тарифа при расчетах за электроэнергию, поставленную за период с января по июнь 2011 года.

В суде первой инстанции представитель истца заявил об увеличении исковых требований до суммы 7 568 273 руб. 09 коп., в связи с включением в сумму неосновательного обогащения налога на добавленную стоимость (НДС).

Судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации увеличение размера исковых требований было принято.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Нижне-Волжское управление Ростехнадзора по Астраханской области.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 25 мая 2012 года исковые требования были удовлетворены.

С открытого акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом" суд взыскал неосновательное обогащение в сумме 7 568 273 руб. 09 коп., расходы по оплате государственной пошлины в сумме 55 068 руб. 95 коп.

С открытого акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" в доход федерального бюджета взыскано 5 772 руб. 41 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "АЭК" обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

По мнению заявителя, ответчиком правомерно был произведен расчет платы за электроэнергию с применением тарифа - 10 кВ - СН-II, отсутствовали основания для применения тарифа, соответствующего высокому уровню напряжения (ВН) со значением высшего напряжения - 110 кВ.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, 27.01.2010 года между Открытым акционерным обществом "Астраханская энергосбытовая компания", именуемым в дальнейшем "Гарантирующий поставщик", и обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом", именуемым в дальнейшем "Абонент", заключен договор энергоснабжения N 28-500-01185 (том. 1 л.д. 12-15) с дополнительным соглашением от 21.10.2010 года. (том 1 л.д. 16)

В силу пункта 1.1 вышеназванного договора Гарантирующий поставщик обязан осуществлять продажу электрической энергии (мощности), в том числе и для компенсации потерь электроэнергии в сетях Абонента при передаче электроэнергии потребителям Гарантирующего поставщика, а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией Абонента, а Абонент обязан принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в сроки, на условиях, определенных настоящим Договором по действующим на момент расчета ценам.

Права и Обязанности Гарантирующего поставщика и абонента предусмотрены положениями раздела 2, 3 договора N 28-500-01185.

Срок действия указанного договора согласно пункту 8.1 был определен до 31 декабря 2010 г. с последующей пролонгацией.

Согласно пункту 5.1 договора расчетным периодом является календарный месяц.

В силу пункта 5.2 договора Абонент производит оплату за электроэнергию, в том числе приобретенную в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях Абонента при передаче электроэнергии потребителям Гарантирующего поставщика следующим образом:

- в размере 30% стоимости заявленного договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, в срок до 10- го числа этого месяца;

- в размере 40% стоимости заявленного договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, в срок до 25-го числа этого месяца.

Стоимость договорного объема потребления электрической энергии (мощности) для расчета размера платежей, которые должны быть произведены 10-го и 25-го числа месяца, в котором осуществляется потреблении электрической энергии, определяется исходя из договорных объемов потребления электрической энергии и средневзвешенной цены за единицу электрической энергии по регулируемым и нерегулируемым ценам и тарифов и нерегулируемой цены, определенной в порядке, установленном в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами, регулирующими функционирование розничных рынков электрической энергии.

Договорные объемы потребления электрической энергии определяются как равные максимальному значению из фактического объема потребления электрической энергии за прошлый месяц и договорного объема потребления электрической энергии для соответствующего месяца согласно Приложению N 1.

В соответствии с условиями дополнительного соглашения от 21.10.2010 года в договор N 28-500-01185 от 27.01.2010 года внесен новый объект энергоснабжения - ТРЦ "Alimpic" по ул. Боевая, 25.

С 01.01.2011 года по 30.06.2011 года потребление электроэнергии по договору обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом" осуществлялось только по объекту - торгово-развлекательный комплекс "Alimpic" по ул. Боевая, 25.

Всего за указанный период было потреблено электроэнергии в количестве 6 641 637 кВт.ч., что подтверждается срочными донесениями, представленными Обществом в адрес Гарантирующего поставщика.(Том 1 л.д. 25-30)

За поставленную электрическую энергию со стороны Гарантирующего поставщика в адрес Общества были выставлены счета - фактуры на общую сумму 27 847 681 руб. 20 коп., оплаченными Ответчиком в полном объеме, что подтверждается представленными платежными поручениями (том 1, л.д. 35-117).

Гарантирующий поставщик с 01.01.2011 г. по 30.06.2011 г. включительно при расчетах за электроэнергию при расчетах с Абонентом фактически применял тариф, соответствующий уровню среднего второго напряжения (СН II 20-1 кВ), что подтверждается прилагаемыми счет-фактурами, и данными с его официального сайта: http://www.astsbut.ru.

По мнению истца, при расчетах за потребленную электроэнергию гарантирующим поставщиком неправильно применен тариф за потребленную электрическую энергию, так как должен применяться тариф для высокого напряжения: (ВН) 110 кВ и выше, который ниже, чем для среднего второго напряжения: (СН II) 20-1 кВ.

В связи с вышеизложенным истцом было переплачено 7 568 273 руб. 09 коп. (с учетом НДС) за указанный период, что явилось основанием для обращения в суд. Возникшее у энергоснабжающей организации (ответчика) неосновательное обогащение истец аргументировал применением ответчиком при расчетах за потребленную электроэнергию не соответствующего уровню напряжения тарифа (подлежал применению тариф высокого, а не среднего уровня напряжения).

Суд апелляционной инстанции соглашается с правовой квалификацией суда первой инстанции заключенного договора N 28-500-01185 от 27.01.2010 года, который по своей правовой природе является договором энергоснабжения, поскольку отвечает требованиям статьи 539 Гражданского Кодекса Российской Федерации для такого вида договоров, при этом суд учитывает также положения статьи 548 Гражданского Кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой правила, предусмотренные статьями 539-547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть.

Согласно статье 539 и статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям сторон, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, подлежат применению предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации правила о договоре энергоснабжения, если иное не установлено законом, иными правовыми актами.

Согласно статье 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным государственными стандартами и иными обязательными правилами или предусмотренным договором энергоснабжения. В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105).

Согласно 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии.

В соответствии с пунктами 106, 109 Постановления Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном пунктами 108 - 111 настоящих Правил.

Из материалов дела следует, что 06.08.2004 Приказом ФСТ РФ N 20-э/2 утверждены Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, зарегистрированные в Министерстве юстиции Российской Федерации 20.10.2004 N 6076.

Согласно пункту 10 данных Методических указаний в тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), поставляемую потребителям, включается стоимость услуг по передаче единицы электрической энергии (мощности) - в случае, если электрическая энергия (мощность) поставляется на основании договора энергоснабжения

Пунктом 44 Методических указаний установлено, что размер тарифа на услуги по передаче электрической энергии рассчитывается в виде экономически обоснованной ставки, которая в свою очередь дифференцируется по четырем уровням напряжения в точке подключения потребителя (покупателя, другой энергоснабжающей организации) к электрической сети рассматриваемой организации: на высоком напряжении: (ВН) 110 кВ и выше; на среднем первом напряжении: (СН1) 35 кВ; на среднем втором напряжении: (СН 11) 20 - 1 кВ; на низком напряжении: (НН) 0,4 кВ и ниже.

В пункте 45 Методических указаний установлено, что при расчете тарифа на услуги по передаче электрической энергии за уровень напряжения принимается значение питающего (высшего) напряжения центра питания (подстанции) независимо от уровня напряжения, на котором подключены электрические сети потребителя (покупателя, ЭСО), при условии, что граница раздела балансовой принадлежности электрических сетей рассматриваемой организации и потребителя (покупателя, ЭСО) устанавливается на: выводах проводов из натяжного зажима портальной оттяжки гирлянды изоляторов воздушных линий (ВЛ), контактах присоединения аппаратных зажимов спусков ВЛ, зажимах выводов силовых трансформаторов со стороны вторичной обмотки, присоединении кабельных наконечников КЛ в ячейках распределительного устройства (РУ), выводах линейных коммутационных аппаратов, проходных изоляторах линейных ячеек, линейных разъединителях.

Пунктом 45 Методических указаний установлено правило определения уровня напряжения, используемого при расчетах за электроэнергию при определенных условиях подключения сетей регулируемой организации и потребителя.

Данное правило соответствует требованиям пунктов 64 и 65 Основ ценообразования о применении дифференциации платы за услуги по передаче электроэнергии в едином порядке для всех потребителей (покупателей) согласно Методическим указаниям, определяющим критерии формирования групп потребителей и особенности расчета тарифов (цен) для указанных групп.

С учетом указанных норм Основ ценообразования регулируемая организация при осуществлении расчетов с потребителями за поставляемую электроэнергию обязана применять тариф, соответствующий уровню напряжения, по которому она фактически и поставляет электроэнергию потребителю. При этом обеспечивается принцип, при котором потребитель не оплачивает услуги, которые не были ему оказаны.

Согласно Информационному письму Федеральной службы по тарифам от 24.03.2006 N ЕЯ-1433/14, пунктом 45 Методических указаний установлено правило определения уровня напряжения, используемого при расчетах за электроэнергию, заключающееся в том, что для определения применяемого тарифа и соответственно уровня напряжения необходимо установить границу раздела балансовой принадлежности.

Удовлетворяя исковые требования суд первой инстанции учел следующие обстоятельства.

В соответствии с Приложением 3 к Договору "Акт по установлению границы обслуживания и ответственности за состояние электросетей и электрооборудования" от 15.10.2010 г. указано, что установка 10кВ ТРК "Alimpic" согласно технических условий N 309-10 от 28.03.2008 года разрешенной мощностью 7000 кВт состоит их кабельных линий 10 кВ ф. (фидера) N 108 и кабельных линий 10 кВ ф. (фидера) N 113, признается начинающейся на контактных кабельных наконечников отходящих кабеля 10 кВ, присоединенных к шинам трансформера тока фаз А, С и к проходного изолятора фазы В в ячейке фидера 10 кВ N 108 и N 113 ПС (подстанции) Царевская. (том 1 л.д. 22-23).

В соответствии с техническими условиями N 309-10 от 28.03.2008 года, составленными при осуществлении подключения энергопринимающих устройств торгово-развлекательного комплекса "Alimpic", основным источником питания энергопринимающих устройств объекта является ПС 110/10-6кВ Царевская.

Значение питающего (высшего) напряжения подстанции Царевская соответствует 110 кВ.

Учитывая указанную Актом схему сопряжения электрических сетей подстанции Царевская для ООО СК "Мы строим дом" и порядок определения уровня напряжения для расчета тарифов по передаче электрической энергии, установленный пунктом 45 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденную Приказом Федеральной службы по тарифам РФ от 06.08.2004 г. N 20-э/2, уровень напряжения установки 10 кВ ООО СК "Мы строим дом" соответствует высокому напряжению (ВР).

Федеральным законом "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" и принятым во исполнение данного Закона Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" не предусмотрено право взимать с абонента плату за электрическую энергию, потребленную сверх или менее количества, указанного договором.

Из вышеизложенного следует, что при расчетах за электроэнергию Гарантирующий поставщик с 01.01.2011 г. по 30.06.2011 г. должен применять тариф соответствующий высокому уровню напряжения в точке подключения, а именно (ВН) 110 кВ. - значению питающего (высшего) напряжения центра питания подстанции Царевская. В связи с чем, Ответчик в составе тарифа на электрическую энергию должен применять тариф на услуги по передаче электрической энергии, установленный Постановлением службы по тарифам Астраханской области от 16.10.2008 г. N 79 для высокого уровня напряжения в размере 671,85 руб. /МВт*ч (0,67185 руб./кВт*ч), а не 1833,30 руб. /МВт*ч (1,8333 руб./кВт*ч) соответствующий среднему второму напряжению (СН II).(том 1 л.д. 17-21)

Таким образом, Гарантирующий поставщик с 01.01.2011 г. по 30.06.2011 г, включительно неправомерно применял к абоненту более высокий тариф.

Следовательно, истцом излишне оплачена сумма в размере 7 568 273 руб. 09 коп. (с учетом НДС).

Суд апелляционной инстанции считает указанные выводы ошибочными по следующим основаниям.

Из технических условий N 309-10 от 28.03.2008 года, не следует, что значение питающего (высшего) напряжения подстанции Царевская соответствует 110 кВ.

Вопреки требованию ч.1 ст. 65 АПК РФ, заявитель не представил в материалы дела иных доказательств, что значение питающего (высшего) напряжения подстанции Царевская соответствует 110 кВ.

С ходатайством об истребовании надлежащих доказательств ни в суд первой ни в суд апелляционной инстанции истец не обращался, несмотря на наличие соответствующих возражений ответчика (т.2,л.д. 14).

Также истец не обращался к суду с ходатайством о проведении экспертизы для установления значений питающего (высшего) напряжения подстанции Царевская.

Кроме того, суд первой инстанции не учел, что согласно пункта 1.3 договора энергоснабжения N 28-500-01185 стороны договорились о применении тарифа за электроэнергию в размере 2,031 руб. (без НДС) кВт*ч.

Указанный тариф соответствует, согласно п. 1.1.1.1 Постановления службы по тарифам Астраханской области от 22.12.2009 N 139 "О тарифах на электрическую энергию и сбытовых надбавках, применяемых гарантирующим поставщиком ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" в границах зоны его ответственности", уровню среднего второго напряжения (СН -II), а не уровню высокого напряжения.

Несмотря на то, что дополнительное соглашение к договору энергоснабжения о внесении нового объекта энергоснабжения - ТРЦ "Alimpic" по ул. Боевая, 25было заключено 21.10.2010 г., то есть позднее даты заключения самого договора N 28-500-01185 от 27.01.2010 года, никаких изменений в пункт 1.3 договора, установившего тариф за электроэнергию в размере 2,031 руб. (без НДС) кВт*ч. стороны не внесли.

Кроме того, уровень напряжения потребителя (истца) в точке подключения к электрической сети равен 10 кВ., что соответствует среднему второму напряжению: (СН 11).

Показатель уровня напряжения связан с применяемым при расчетах тарифом, но является техническим, который стороны вправе согласовать в договоре.

Такая позиция изложена Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 29.05.2007 N 16260/06.

С учетом того, что уровень напряжения в значении питающего (высшего) напряжения центра питания (подстанции) по правилам п.45 Методических указаний применяется тогда, когда сторонами не согласован иной уровень напряжения, а согласно обстоятельств настоящего спора, сторонами согласован иной уровень напряжения, оснований для удовлетворения иска о взыскании неосновательного обогащения на основании статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации у суда первой инстанции не имелось.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Судебные расходы распределяются судом в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Астраханской области от 25 мая 2012 года по делу N А06-680/2012 отменить.

В иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом" в доход федерального бюджета Российской Федерации 5 772, 41 руб. государственной пошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Мы строим Дом" в пользу открытого акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" 2000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Б. Шалкин

Судьи

О.И. Антонова В.А. Камерилова