Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 31 мая 2017 г. N Ф06-20566/17 по делу N А12-12448/2016

г. Казань

31 мая 2017 г.

Дело N А12-12448/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 24 мая 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 мая 2017 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Махмутовой Г.Н., Бубновой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием системы видеоконференц-связи помощником судьи Загретдиновой Р.Ф.

при участии в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи присутствующего в Арбитражном суде Волгоградской области представителя:

ответчика - Федянина А.С., доверенность от 25.08.2016 б/н,

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Полимакс", г. Волгоград

на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2017 (председательствующий судья Дубровина О.А., судьи Жевак И.И., Никольский С.В.)

по делу N А12-12448/2016

по исковому заявлению публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", г. Волгоград (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028) к обществу с ограниченной ответственностью "Полимакс", г. Волгоград (ИНН 3444075557, ОГРН 1023403452984) о взыскании задолженности по договору энергоснабжения, третье лицо: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга, г. Ростов-на-Дону,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее- ПАО "Волгоградэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Полимакс" (далее - ООО "Полимакс", ответчик) о взыскании 5 869 469 руб. 46 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии за период с 15.03.2015 по 18.12.2015.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.06.2016 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2016 решение суда первой инстанции отменено, исковые требования удовлетворены.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 23.11.2016 постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.09.2016 отменено с направлением дела на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

Суд кассационной инстанции указал на неисследование судом апелляционной инстанции предъявленного истцом к взысканию расчета безучетного потребления электроэнергии на соответствие его требованиям Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

При новом рассмотрении дела постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2017 решение суда первой инстанции отменено, исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, ООО "Полимакс" обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит его отменить, иск удовлетворить частично в сумме 127 775 руб. 44 коп., а в остальной части иска отказать, ссылаясь на то, что расчетный период следовало определять с 05.05.2015, а не с 15.03.2015, а также на то, что истцом в расчете завышено число часов использования мощности, механизм определения которого согласован сторонами в пунктах 6.5, 6.6 дополнительного соглашения от 01.11.20111 к договору энергоснабжения.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителя ответчика в судебном заседании, проведенном с использованием системы видеоконференц-связи, судебная коллегия считает жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций и подтверждено материалами дела, между ОАО "Волгоградэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор энергоснабжения от 20.11.2009 N 4023154/10 (далее - договор энергоснабжения, договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) покупателю в точках поставки, определенных приложением N 3 к договору, самостоятельно или через привлеченных лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а покупатель - оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

В соответствии с пунктом 5.1 договора определение объема поставленной в расчетном периоде энергии (мощности) производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний СКУЭ (приложение N 4 (4а)), актов безучетного потребления электроэнергии и замещающей информации о потреблении энергии (мощности) в точках поставки покупателя, согласованной с сетевой организацией.

В результате проведенной 18.12.2015 представителями ПАО "МРСК Юга" проверки энергопринимающих устройств ответчика был выявлен факт истечения срока межповерочного интервала измерительных трансформаторов тока, о чем был составлен акт ЮЛ N 000959 о неучтенном потреблении электроэнергии.

Истец, произведя перерасчет стоимости потребленной ответчиком за период с 15.03.2015 по 18.12.2015 электроэнергии на основании вышеуказанного акта в объеме 984 496 кВт ч на общую сумму 5 869 469 руб. 46 коп., направил ответчику счет от 18.01.2016 на ее оплату, который последним оплачен не был, что явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Рассматривая спор, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности истцом факта безучетного потребления ответчиком электроэнергии в спорном периоде, в связи с чем отказал в удовлетворении исковых требований. При этом суд указал на то, что использование прибора учета с истекшим сроком госповерки не повлияло на правильность показаний определения количества полученной энергии в спорном периоде.

Отменяя решение суда первой инстанции и удовлетворяя исковые требования, суд апелляционной инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Как следует из пункта 145 Основных положений N 442, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 155 Основных положений N 442 периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) установлено, что в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

Как следует из пункта 1 статьи 13 Закона N 102-ФЗ, средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Результатом поверки является подтверждение пригодности средств измерений к применению или признание средств измерений непригодным к применению (пункт 1.7 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденного приказом Госстандарта России от 18.07.1994 N 125, Порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке, утвержденный приказом Министерства промышленности и торговли Российской Федерации от 02.07.2015 N 1815).

Результаты поверки средств измерений удостоверяются знаком поверки, и (или) свидетельством о поверке, и (или) записью в паспорте (формуляре) средства измерений, заверяемой подписью поверителя и знаком поверки.

В силу пунктов 2.11.9, 2.11.10, 2.11.16, 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6, поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями. Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

Согласно пункту 155 Основных положений N 442 собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 настоящего документа, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Демонтаж прибора учета в целях осуществления его поверки производится в порядке, установленном в пункте 149 настоящего документа.

Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке. После проведения поверки прибора учета такой прибор учета должен быть установлен и допущен в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящим разделом.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как правильно отмечено судом апелляционной инстанции, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Указывая на отсутствие доказательств со стороны истца, свидетельствующих о неработоспособности прибора учета, суд первой инстанции не учел, что в силу вышеприведенных норм права измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке, при этом по истечении срока поверки показания прибора учета о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными, что фактически означает отсутствие прибора учета.

Указанные ответчиком в подтверждение факта исправности спорных трансформаторов тока свидетельства о поверке, датированные 28.12.2015, в силу требований статей 67, 68, 71 АПК РФ обоснованно не приняты судом апелляционной инстанции в качестве надлежащих доказательств факта исправности приборов учета в заявленный исковой период, как составленные за его пределами и не относящиеся к нему.

Выводы арбитражного суда первой инстанции о проведении вышеуказанной проверки приборов учета ответчика без соответствующих на то оснований (плановая или внеплановая), также обоснованно отклонены апелляционным судом.

Пунктом 172 Основных положений N 442 определено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Пунктом 173 Основных положений N 442 также установлено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 Основных положений N 442.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета в соответствии с пунктом 173 Основных положений N 442 является: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде; полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки; выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

Исходя из совокупного толкования названных норм права, факт безучетного потребления может быть выявлен сетевой организацией или гарантирующим поставщиком как в результате проверки состояния приборов учета (плановой и проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (внепланового) в порядке, предусмотренном пунктами 167, 169-178 Основных положений N 442, так и в иных случаях, в результате которых был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии.

Из пункта 192 Основных положений N 442 следует, что факт безучетного потребления электрической энергии подтверждается составленным сетевой организацией актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Суд апелляционной инстанции, оценив по правилам статей 67, 68, 71 АПК РФ имеющийся в деле акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 18.12.2015 ЮЛ N 000959, составленный в присутствии и подписанный представителем ответчика - энергетика Устинова Ф.Ф., признал его надлежащим доказательством безучетного потребления электроэнергии ответчиком в спорном периоде, соответствующим требованиям пункта 193 Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 179 Основных положений N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В силу пункта 166 Основных положений N 442: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, определенный на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределяется по часам расчетного периода пропорционально почасовым объемам потребления электрической энергии в той же точке поставки на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, почасовые объемы потребления электрической энергии в установленные системным оператором плановые часы пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода определяются как минимальное значение из объема потребления электрической энергии, определенного на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределенного равномерно по указанным часам, и объема электрической энергии, соответствующего величине максимальной мощности энергопринимающих устройств этого потребителя в соответствующей точке поставки, а почасовые объемы потребления электрической энергии в остальные часы расчетного периода определяются исходя из равномерного распределения по этим часам объема электрической энергии, не распределенного на плановые часы пиковой нагрузки.

При определении объема неучтенной электрической энергии по акту от 18.12.2015 N 000959 ПАО "Волгоградэнергосбыт" за первые 2 расчетных периода использовало объем потребленной электрической энергии за аналогичные расчетные периоды предыдущего года - март и апрель 2014 года, который составил 11 485 кВт ч, определенный исходя из показаний прибора учета ответчика, отраженных в ведомостях СКУЭ за соответствующие периоды 2014 года.

При этом объемы потребленной электрической энергии за март - апрель 2014 года, отраженные в ведомостях СКУЭ за соответствующий период, ответчиком не оспорены.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к указанному документу, согласно которому, в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 данных Правил, применяются следующие расчетные способы определения объема потребления электрической энергии (мощности): а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = Р макс. Т, где: Р макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений N 442 подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Таким образом, начиная с 3-го расчетного периода, а именно: с мая 2015 года и по декабрь 2015 года, ПАО "Волгоградэнергосбыт" производило расчет неучтенной электрической энергии по спорному акту от 18.12.2015 N 000959 расчетным способом по максимальной мощности энергопринимающего устройства ответчика. Объем неучтенной электрической энергии с мая по декабрь 2015 года составил: 189 кВт х 232 дн. х 24 час. = 1 052 352 кВт ч., где 189 кВт - максимальная мощность прибора учета, установленная технической документацией, 232 дн. - период с 01.05 2015 по 18.12.2015.

Соответственно объем безучетного потребления электрической энергии в период с 15.03.2015 по 18.12.2015 составил: 17 432 кВт ч + 1 052 352 кВт ч = 1 069 784 кВт ч., где 17 432 кВт ч - объем электрической энергии определенный на основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года в соответствии с пунктом 166 Основных положений N 442 за 1-ый и 2-ой расчетных периоды подряд, 1 052 352 кВт ч - объем электрической энергии, определенный расчетным способом в период с 01.05.2015 по 18.12.2015.

Оплата за фактически потребленную электрическую энергию в период с 15.03.2015 по 18.12.2015 производилась ответчиком на основании актов приема-передачи, составленных на основании предоставленных ответчиком ведомостей в указанный период, согласно которым объем фактически потребленной электрической энергии составил 85 288 кВт ч.

При этом при определении объема неучтенной электрической энергии в период с марта по декабрь 2015 года по акту от 18.12.2015 ПАО "Волгоградэнергосбыт" исключило объем фактически потребленной и оплаченной электрической энергии из объема неучтенной электрической энергии, определенного в соответствии с нормами Основных положений N 442.

Как установлено судом апелляционной инстанции и подтверждено материалами дела, объем безучетного потребления электрической энергии по оспариваемому ответчиком акту от 18.12.2015 N 000959 с учетом фактического погашения составил: 1 069 784 кВт ч - 85 288 кВт ч = 984 496 кВт ч на общую сумму 5 869 469 руб. 46 коп. (согласно первоначальному расчету истца и справке к расчету объема и стоимости неучтенной электроэнергии по акту от 18.12.2015 N 000959).

Довод ООО "Полимакс" о необходимости применения при определении выявленного объема и стоимости неучтенной электрической энергии по акту от 18.12.2015 N 000959 порядка расчета, определенного пунктом 6.5 договора энергоснабжения, в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2011, признан судом апелляционной инстанции несостоятельным ввиду противоречия данного пункта договора Основным положениям N 442.

Согласно пункту 6.5 договора энергоснабжения в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2011 число часов использования заявленной мощности для расчетов по первой ценовой категории (в случае отсутствия приборов учета, позволяющих учитывать почасовые значения потребления электрической энергии), определяется исходя из предельной величины потребляемой покупателем мощности и договорного объема потребления энергии, определенных в приложении N 1.

Вместе с тем пунктом 195 Основных положений N 442, действующим на момент составления акта, установлен иной порядок определения объема неучтенной электрической энергии с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к указанному документу (по формуле: W = Р макс. Т), на основании которого истцом произведен предъявленный к взысканию расчет безучетного потребления электроэнергии ответчиком за спорный период.

Кроме того, пунктом 6.2 спорного договора энергоснабжения, в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2011 установлено, что если в ходе исполнения договора вступает в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по договору, стороны обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену (тарифы). При этом договор не перезаключается.

Доводы ответчика о применении в соответствии с пунктом 6.6 дополнительного соглашения от 01.11.2011 к договору энергоснабжения при расчете стоимости неучтенной электрической энергии тарифа, соответствующего первой ценовой категории, обоснованно отклонены апелляционным судом, ввиду использования ПАО "Волгоградэнергосбыт" при расчете стоимости неучтенной электрической энергии тарифа, применяемого для первой ценовой категории и действующего на дату составления акта.

Довод ответчика об определении расчетного периода с 05.05.2015, не состоятелен, поскольку в соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442 проверка расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, не реже 1 раза в год.

Как подтверждено материалами дела, последняя проверка прибора учета ООО "Полимакс" датируется 14.03.2013 (акт замены, проверки прибора учета электроэнергии и схемы их включения от 14.03.2013 N 29/001), соответственно, в силу положений вышеуказанного пункта 172 Основных положений N 442 следующая плановая проверка должна была проведена не позднее 14.03.2014.

При этом доказательства проведения сетевой организацией проверки приборов учета ООО "Полимакс" в сроки, определенные планом-графиком ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" на май 2015 года в материалах дела отсутствуют, в связи с чем истец правомерно определил начало периода безучетного потребления электрической энергии с 15.03.2015, т.е. за год, предшествующий проведению плановой проверки - 14.03.2014.

Таким образом, позиция ответчика о начале исчисления срока расчетного периода безучетного потребления с 05.05.2015, не учитывает подтвержденную материалами дела дату проведения предыдущей проверки измерительного комплекса ответчика - 14.03.2014 и установленный пунктом 172 Основных положений N 442 годовой интервал проведения проверок.

С учетом вышеизложенного, апелляционный суд пришел к выводу об обоснованности произведенного истцом расчета безучетного потребления ответчиком электроэнергии в заявленный исковой период, как соответствующего условиям договора, материалам дела и действующему в спорном периоде законодательству в сфере энергоснабжения, и как следствие, правомерности заявленных требований.

Приведенные в кассационной жалобе доводы правильность выводов суда апелляционной инстанции, основанных на нормах права и материалах дела, не опровергают и направлены на переоценку доказательств, что в соответствии с главой 35 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения кассационной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2017 по делу N А12-12448/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

Г.Н. Махмутова Е.Н. Бубнова