Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20 декабря 2018 г. N Ф06-41108/18 по делу N А55-30888/2017

г. Казань

20 декабря 2018 г.

Дело N А55-30888/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Сибгатуллина Э.Т., Арукаевой И.В.,

при участии представителя:

истца - Колесовой О.В., доверенность от 22.06.2018 N 43д,

в отсутствие ответчика и третьего лица, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тольяттинская энергосбытовая компания"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 (судья Шехмаметьева Е.В.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2018 (председательствующий судья Кузнецов С.А., судьи Балашева В.Т., Туркин К.К.)

по делу N А55-30888/2017

по исковому заявлению открытого акционерного общества "Тольяттинская энергосбытовая компания" (ОГРН 1086320011898, ИНН 6321211371) к обществу с ограниченной ответственностью "Альбатрос-М" (ОГРН 1036301047090, ИНН 6321087131) о взыскании долга, третье лицо: акционерное общество "Самарская сетевая компания" (ОГРН 1056367019136, ИНН 6367047389),

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Тольяттинская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "ТЭК", истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Альбатрос-М" (далее - ООО "Альбатрос-М", ответчик) о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии в сумме 354 022 руб. 42 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Самарская сетевая компания" (далее - АО "ССК", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2018, иск удовлетворен частично: с ООО "Альбатрос-М" в пользу ОАО "ТЭК" взыскана задолженность в сумме 105 789 руб. 07 коп., в удовлетворении остальной части иска отказано.

В кассационной жалобе ОАО "ТЭК" просит отменить состоявшиеся по делу судебные акты, а дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции, считая, что судами неправильно применены нормы материального права и нарушены нормы процессуального права. По мнению заявителя жалобы, расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии произведен судами без учета налога на добавленную стоимость. Также истец полагает, что суды неправильно определили период безучетного потребления электроэнергии. Доводы истца подробно изложены в кассационной жалобе и поддержаны его представителем в судебном заседании.

Ответчик и третье лицо надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства, однако явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

Законность обжалуемых судебных актов проверена Арбитражным судом Поволжского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, между ОАО "ТЭК" (Поставщик) и ООО "Альбатрос-М" (Потребитель) был заключен договор электроснабжения от 30.11.2011 N 2103, по условиям которого Поставщик обязуется поставлять Потребителю электрическую энергию, а Потребитель обязуется принимать и оплачивать Поставщику электрическую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасную эксплуатацию электрических сетей, исправность используемых средств учета и оборудования.

Согласно пункту 3.3 договора Потребитель обязуется обеспечить в точках учета по договору надлежащий учет электрической энергии в соответствии с условиями договора и положениями действующих правовых норм; незамедлительно уведомлять Поставщика обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе средств учета; обеспечить сохранность и надлежащую эксплуатацию средств учета электроэнергии, отнесенных приложением N 1 к ответственности Потребителя; обеспечивать работоспособность находящихся на балансе Потребителя средств учета и соблюдать в течение срока действия договора эксплуатационные требования к средствам учета, установленные уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии.

В соответствии с пунктом 6.3 договора в случае выявления безучетного потребления электроэнергии Поставщиком и (или) Сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

Порядок расчета количества неучтенной электроэнергии согласованы сторонами в приложении N 6 к договору.

09.06.2017 сотрудниками сетевой организации - АО "ССК" проведено обследование узлов учета ООО "Альбатрос-М", в ходе которой выявлено безучетное потребление электрической энергии, выразившееся в нарушении целостности заводских ЗВК на корпусе ПУ N 009130040000792, нарушение целостности контрольной пломбы АР 10912 на клеммой крышке ПУ, несоответствие учитываемых импульсов ПУ реальной нагрузке, о чем составлен акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 09.06.2017 N 8.

На основании данного акта истцом был произведен расчет стоимости безучетного потребления ответчиком электроэнергии за период с 09.06.2016 по 09.06.2017, которая составила 354 022 руб. 42 коп.

Неоплата ответчиком этой суммы послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Положения N 442).

В соответствии с пунктом 44 Положений N 442 определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) осуществляется с использованием приборов учета или расчетных способов.

В силу пункта 136 Положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:

с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Согласно пункту 137 Положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Как следует из пункта 145 Положений N 442, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 2 Положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Выявление фактов безучетного потребления электроэнергии относится к компетенции сетевой организации. Сетевая организация вправе проводить проверки приборов учета и оформлять по их результатам соответствующие акты (пункты 122, 167, 172, 173 Положений N 442).

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Положений N 442), который должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Положений N 442.

На основании абзаца 1 пункта 195 Положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Положениям N 442.

В соответствии с пунктом 84 Положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом Х Положений N 442.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 АПК РФ).

Исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суды сделали вывод о том, что акт от 09.06.2017 N 8 соответствует требованиям Положений N 442 и является надлежащим доказательством факта безучетного потребления ответчиком электроэнергии.

С учетом изложенного суды обоснованно пришли к выводу о доказанности истцом факта безучетного потребления ответчиком электрической энергии, который последним не опровергнут относимыми и допустимыми доказательствами.

Вместе с тем, определяя период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электрическая энергия, суды двух инстанций обоснованно применили к спорным правоотношениям положения абзаца 3 пункта 195 Положений N 442, в соответствии с которыми объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Положений N 442).

В акте от 09.06.2017 N 8 указан период безучетного потребления электроэнергии - с 09.06.2016 по 09.06.2017.

Исследовав обстоятельства дела, оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, суды установили, что последняя проверка прибора учета была проведена 06.02.2015 (акт N 5/31), в том числе, установив, что в установленные пунктом 172 Положений N 442 сроки (февраль 2016 года и февраль 2017 года) проверочные мероприятия в отношении расчетного прибора учета сетевой организацией или гарантирующим поставщиком не были проведены, обоснованно пришли к выводу, что начальной датой, с которой по смыслу пункта 195 Положений N 442 начисляется объем безучетного потребления электрической энергии (мощности), будет являться 06.02.2017.

В этой связи, произведя расчет суммы безучетного потребления за период с 06.02.2017 по 09.06.2017 (124 дня или 2976 часов), исходя из объема потребления по максимальной мощности, который составил 7,5 кВт, за вычетом объема электроэнергии, переданной потребителю за период с 06.02.2017 по 09.06.2017 (4,927 МВт.ч) согласно актам-расчетам за указанный период, и тарифа, примененного истцом в расчете (6,08233 руб./кВт.ч), суды взыскали с ответчика в пользу истца 105 789 руб. 07 коп. ((7,5 х 2976 - 4927) х 6,08233).

Однако при расчете подлежащей взысканию стоимости безучетно потребленной электроэнергии судами не были учтены положения статей 168, 169 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которым при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму НДС, поскольку тариф, примененный судами в расчете (6,08233 руб./кВт.ч), не включает НДС, что видно из акта-расчета от 30.06.2017 N 2103 и счета-фактуры от 30.06.2017 N 21025 (л.д. 32, 33).

С учетом изложенного подлежащая взысканию с ответчика стоимость безучетного потребления электрической энергии составит 124 831 руб. 10 коп. (105 789 руб. 07 коп. x 18% НДС).

При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2018 по настоящему делу подлежат изменению в указанной части, а также в части распределения расходов по оплате государственной пошлины. В остальной части судебные акты подлежат оставлению без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2018 по делу N А55-30888/2017 изменить.

Абзац первый резолютивной части решения Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 по делу N А55-30888/2017 изложить в следующей редакции: "Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Альбатрос-М" (ОГРН 1036301047090, ИНН 6321087131) в пользу открытого акционерного общества "Тольяттинская энергосбытовая компания" (ОГРН 1086320011898, ИНН 6321211371) задолженность в сумме 124 831,10 руб. и расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3554,29 руб.".

В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Альбатрос-М" (ОГРН 1036301047090, ИНН 6321087131) в пользу открытого акционерного общества "Тольяттинская энергосбытовая компания" (ОГРН 1086320011898, ИНН 6321211371) расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в сумме 230,13 руб. и за подачу кассационной жалобы в размере 230,13 руб.

Поручить Арбитражному суду Самарской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

Э.Т. Сибгатуллин И.В. Арукаева