Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 30 мая 2019 г. N Ф06-46528/19 по делу N А65-30825/2016

г. Казань

30 мая 2019 г.

Дело N А65-30825/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 мая 2019 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Мельниковой Н.Ю.,

судей Гильмановой Э.Г., Хакимова И.А.,

при участии представителей:

истца - Романовой А.В., доверенность от 11.11.2016,

ответчика -Муртазина И.И., доверенность от 16.01.2019, Кропотова А.В., доверенность от 02.10.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью строительная компания "АСК"

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2018 (судья Мусин Ю.С.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2019 (председательствующий судья Бросова Н.В., судьи Балашева В.Т., Кузнецов С.А.)

по делу N А65-30825/2016

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Уныш" (ОГРН 1041637600927, ИНН 1610002219) к обществу с ограниченной ответственностью строительная компания "АСК" (ОГРН 1151690017797, ИНН 1624013926) о взыскании 7 100 000 руб. неосновательного обогащения, 117 900 руб. неустойки, 1 032 064 руб. 65 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 23.12.2016 по 02.08.2018, с дальнейшим начислением процентов до момента фактической оплаты суммы неосновательного обогащения,

по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью строительная компания "АСК" к обществу с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Уныш" о взыскании 1 523 462 руб. задолженности и 156 435 руб. 79 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Уныш" (далее - ООО "Агрофирма "Уныш", истец), с учетом уточнений, принятых в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к обществу с ограниченной ответственностью строительная компания "АСК" (далее - ООО СК "АСК", ответчик, заявитель) о взыскании 7 289 675 руб., из которых 7 100 000 руб. - неосновательное обогащение, возникшее на стороне ответчика в связи с не освоением авансового платежа по договору подряда от 01.04.2016 N 7, 117 900 руб. - неустойка за нарушение сроков выполнения работ по договору, 71 775 руб. 96 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 21.07.2017 по делу N А65-30825/2016 исковые требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 5 006 000 руб. неосновательного обогащения, 117 000 руб. неустойки, 50 607 руб. 10 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, в части взыскания 900 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору подряда от 01.04.2016 N 7 в иске отказано, в остальной части иск оставлен без рассмотрения.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2017 решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 21.07.2017 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 14.12.2017 решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 21.07.2017 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2017 по делу N А65-30825/2016 в части оставления иска без рассмотрения и возврата ООО "Агрофирма "Уныш" и ООО СК "АСК" денежных средств с депозитного счета Арбитражного суда Республики Татарстан оставлены без изменения, в остальной части судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан.

При новом рассмотрении дела определением от 29.01.2018 принят к производству встречный иск ООО СК "АСК" к ООО "Агрофирма "Уныш" о взыскании 1 523 462 руб. задолженности и 156 435 руб. 79 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Этим же определением принято уточнение размера первоначального иска, в котором истец просит взыскать с ответчика 7 100 000 руб. неосновательного обогащения, 117 000 руб. неустойки, 71 775 руб. 96 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением от 16.08.2018 принято увеличение размера исковых требований в части взыскания неустойки до 117 900 руб., в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами до 1 032 064 руб. 65 коп. с последующим начислением процентов по день фактической оплаты.

Первоначальный иск заявлен на том основании, что ответчик, не передав результат работ после расторжения договору подряда от 01.04.2016 N 7 по инициативе заказчика по правилам пункта 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации обязан вернуть неотработанный аванс, уплатить неустойку за нарушение срока производства работ, а так же проценты за пользование чужими денежными средствами с момента расторжения договора.

Встречный иск заявлен на том основании, что фактически работы по договору ответчиком выполнены, стоимость выполненных работ составляет 8 623 462 руб., что превышает сумму оплаченного истцом аванса (7 100 000 руб.), в связи с чем на основании статей 395, 711 Гражданского кодекса Российской Федерации истец обязан уплатить стоимость выполненных работ за вычетом аванса и уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2018 первоначальный иск удовлетворен. Взыскано с ООО "СК "АСК" в пользу ООО "Агрофирма "Уныш" 7 100 000 руб. неосновательного обогащения, 117 900 руб. договорной неустойки, 1 032 064 руб. 65 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 23.11.2016 по 02.08.2018, с дальнейшим начислением процентов за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ на сумму неосновательного обогащения в размере 7 100 000 руб. начиная с 03.08.2018 до момента фактической оплаты суммы неосновательного обогащения исходя из ставок Банка России, действующих за период просрочки оплаты, 48 891 руб. расходов по оплате госпошлины, 250 000 руб. расходов по оплате экспертизы по делу. В удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2019 решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2018 оставлено без изменения.

Не согласившись с решением арбитражного суда и постановлением арбитражного апелляционного суда ООО СК "АСК" обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт суда первой инстанции отменить, вынести по делу новое решение об отказе в удовлетворении первоначального иска в полном объеме и оставлении без рассмотрения встречного иска, по основаниям изложенным в жалобе.

Определением Арбитражного суда Поволжского округа от 04.04.2019 кассационная жалоба ООО СК "АСК" на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2018 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2019 по делу N А65-30825/2016 принята к производству, судебное разбирательство по делу назначено на 25.04.2019 на 09 час. 40 мин.

До рассмотрения кассационной жалобы по существу от ООО СК "АСК" и ООО "Агрофирма "Уныш" поступили ходатайства о прекращении производства по делу и ходатайства об утверждении заключенного сторонами мирового соглашения.

Суд кассационной инстанции, изучив данные выше ходатайства, установил неточности формулировок мирового соглашения.

Определением Арбитражного суда Поволжского округа от 25.04.2019 суд округа отложил судебное разбирательство на 21.05.2019 на 13 час. 30 мин., предоставив сторонам время для устранения неточностей формулировок мирового соглашения.

Арбитражным судом Поволжского округа на основании статьи 163 АПК РФ в судебном заседании 21.05.2019 объявлялся перерыв до 13 часов 30 минут 28.05.2019.

До рассмотрения кассационной жалобы по существу на утверждение суда округа от ООО "Агрофирма "Уныш" и ООО "СК "Аск" поступило мировое соглашение, заключённое 15.04.2019 между ООО "Агрофирма "Уныш", в лице исполняющего обязанности директора Шарафиева Габдульбари Заляевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ООО СК "АСК", в лице генерального директора Муртазина Ильнура Ризвановича, действующего на основании Устава, с другой стороны на следующих условиях:

"1. ООО "СК "Аск" имеет следующую задолженность перед ООО "Агрофирма "Уныш":

-7 100 000 руб. неосновательного обогащения, возникшего на стороне ООО "СК "Аск" после расторжение договора подряда N 7 от 01.04.2016, по которому ООО "Агрофирма "Уныш", будучи заказчиком, поручило, а ООО "СК "Аск", являясь подрядчиком, приняло на себя обязательство выполнить работы по строительству родильного комплекса для КРС размерами 32-м х 100-м стоимостью 9 000 000 руб.;

-117 900 руб. договорной неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору подряда N 7 от 01.04.2016;

-1 032 064,65 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 23.11.2016 г. по 02.08.2018 г., с дальнейшим начислением процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 Гражданского кодекса РФ на сумму неосновательного обогащения в размере 7 100 000 руб. начиная с 03.08.2018 до момента фактической оплаты суммы неосновательного обогащения исходя из ставок Банка России, действующих на период просрочки оплаты;

-48 891 руб. расходов по оплате госпошлины за рассмотрение Арбитражным судом Республики Татарстан иска ООО "Агрофирма "Уныш" к ООО "СК "Аск" (дело N А65-30825/2016);

-250 000 руб. расходов по оплате экспертизы по делу N А65-30825/2016.

2. ООО "СК "Аск", с целью урегулирования вопросов, связанных с погашением указанной в п. 1 настоящего Мирового соглашения задолженности, обязуется на основании проектной документации, разработанной ООО "ВолгаПроект" и утвержденной между сторонами, в период с 01.04.2019 г. по 15.07.2019 г. построить и передать ООО "Агрофирма "Уныш" объект "Здание коровника 32x96". Общая стоимость работ по строительству объекта составит 11 000 000 руб. (из которых, 8 800 000 руб. задолженность Ответчика, 2 200 000 руб. оплата Истца, которая выплачивается ООО "Агрофирма "Уныш" дополнительно в согласованные сроки и в согласованном порядке установленные в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96"). Стоимость работ является твердой и не подлежит корректировке.

Все работы по строительству объекта "Здание коровника 32х96" выполняются с иждивением Ответчика, его силами и средствами.

Стороны согласовали следующий порядок и сроки финансирования Сторонами выполнения ООО "СК "Аск" работ по строительству объекта "Здание коровника 32x96", а также графика и видов производства строительно-монтажных работ:

Таблица финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96"

N	Перечень (виды) работ	Стоимость работ 100%	Оплата ООО "АСК"	Оплата ООО "АФ "Уныш"	Срок выполнения работ	Примечание
1	Демонтаж				01.04-20.04	Порядок оплаты приведен под таблицей
2	Закупка, изготовление металлоконструкций	3 600 000	3 600 000		01.04-05.05
3	Бетонные работы (ростверк, буронабиные сваи на дополнительные центральные стойки)	1 100 000	1 100 000		20.04-20.05
4	Монтаж металлоконструкций (усиление существующих, монтаж новых)	960 000	568 000	392 000	10.05-05.06
5	Бетонные работы (кормовой стол, площадка под родилку)	1 400 000	1 120 000	280 000	20.04-20.05
6	Закупка профнастила для кровли и стен	1 080 000	694 000	386 000	20.05-05.06
7	Монтаж профнастила	590 000	324 500	265 500	06.06-20.06
8	Строительство утепленных секций для родилки	1 080 000	694 000	386 000	01.06-01.07
9	Устройство торцевых ворот	240 000	132 000	108 000	15.06-28.06
10	Устройство вентиляционных штор	380 000	209 000	171 000	01.07-15.07
11	Свето-вентиляционный конек	570 000	358 500	211 500	15.06-15.07

ИТОГО: 11 000 000 8 800 000 2 200 00

Оплата работ Сторонами производится в следующем порядке:

Перед началом выполнения каждого вида работ, предусмотренных в Таблице ООО "Агрофирма "Уныш":

* погашает 50% (1 часть) от суммы долга которая указана в столбце "Оплата ООО "Аск" в строке, соответствующего вида работ;

* выплачивает 50% (1 часть) от денежной суммы которая указана в столбце "Оплата "АФ "Уныш" в строке, соответствующего вида работ (в случае, если оплата предусмотрена);

По завершении каждого вида работ, предусмотренных в Таблице ООО "Агрофирма "Уныш":

* погашает 50% (2 часть) от суммы долга которая указана в столбце "Оплата ООО"Аск" в строке, соответствующего вида работ;

* выплачивает 50% (2 часть) от денежкой суммы, которая указана в столбце "Оплата "АФ "Уныш" в строке, соответствующего вида работ (в случае, если оплата предусмотрена).

3. Доказательством выполнения ООО "СК "Аск" работ, предусмотренных п.2 настоящего Мирового соглашения, является подписанный Сторонами Акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-11.

В период выполнения ООО "Аск" работ, установленных в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96" Стороны подписывают Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3; которые подтверждают выполнение промежуточных работ для проведения расчетов и констатирования сторонами сроков выполнения работ. Данные акты не являются актом предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которым закон связывает переход риска последствий гибели или повреждения результата работ на ООО "Агрофирма "Уныш" (пункт 3 статьи 753 Гражданского кодекса РФ).

Для приемки работ (вида работ) и подписания сторонами Актов приемки выполненных работ по форме КС-2, Справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, Акта приемки законченного строительством объекта по форме КС-11 ООО "Аск" с электронной почты, указанной в разделе 12 настоящего Мирового соглашения направляет на электронную почту ООО "Агрофирма "Уныш", указанную в разделе 12 настоящего Мирового соглашения уведомление о готовности к сдаче результатов работ с указанием даты проведения совместного осмотра работ Сторонами, а также с установлением лиц, уполномоченных на проведение осмотра объекта. Дата проведения совместного осмотра объекта должна быть установлена не ранее чем через 5 календарных дней с даты направления уведомления на электронную почту Истца. При отсутствии замечаний со стороны ООО "Агрофирма "Уныш" к выполненным работам Стороны подписывают Акт приемки выполненных работ по форме КС-2, Справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, либо Акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-11.

4. В случае полного, своевременного и надлежащего исполнения ООО "СК "Аск" обязательства, предусмотренного п.2 настоящего Мирового соглашения, и передачи результата работ в пользу ООО "Агрофирма "Уныш" по двустороннему Акту приемки законченного строительством объекта по форме КС-11, задолженность ООО "СК"Аск" перед ООО "Агрофирма "Уныш", указанная в п.1 настоящего мирового соглашения, считается полностью погашенной путем зачета встречных требований ООО "Агрофирма "Уныш", указанных в п. 1 настоящего Мирового соглашения в счет выполненных работ. Данное условие предусмотрено с целью стимулировать ООО "СК"Аск" к выполнению работ по строительству объекта в срок, предусмотренный п. 2 настоящего Мирового соглашения.

ООО "СК Аск" обязуется при готовности выполнения вида работ (либо при завершении вида работ) предусмотренных в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажньгх работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96" направить с электронной почты, указанной в разделе 12 настоящего Мирового соглашение на электронную почту ООО "Агрофирма "Уныш", указанную в разделе 12 настоящего Мирового соглашения уведомление о необходимости внесения оплаты ООО "Агрофирма Уныш" (в случае, если оплата предусмотрена). ООО "Агрофирма Уныш" перечисляет на расчетный счет ООО "СК Аск" (указанный в разделе 12 Мирового соглашения) в течение 3 рабочих дней сумму, установленную в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96". Днем исполнения обязанности по оплате ООО "Агрофирма Уныш" работ, предусмотренных в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96" является дата списания денежных средств с банковского счета Истца.

5. В случае, если ООО "СК "Аск" не выполнит надлежащим образом работы по строительству объекта в срок, предусмотренный п. 2 настоящего Мирового соглашения, либо в предельный срок до 30.07.2019 г. результат работ утратит потребительскую ценность для ООО "Агрофирма "Уныш".

5.1 В случае не исполнения ООО "СК Аск" работ по строительству объекта в срок до 30.07.2019 г. Стороны пришли к соглашению, что:

1. ООО "СК "Аск" обязуется перечислить на расчетный счет ООО "Агрофирма Уныш" 8 800 000 рублей (складывающееся из 7 100 000 руб. неосновательного обогащения, 117 900 руб. договорной неустойки, 1 032 064 руб. 65 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 48 891 руб. расходов по оплате госпошлины, 250 000 руб. расходов по оплате экспертизы в следствии ненадлежащего исполнения ООО "СК Аск" работ по договору подряда N 7 от 01.04.2016 на сумму 9 000 000 руб. признанных по делу N А65-30825/2016) в срок до 29.08.2019 г. В случае не исполнения обязательства по перечислению 8 800 000 руб. в указанный срок с 30.08.2019 г. на сумму 8 800 000 руб. подлежат начислению проценты в порядке ст. 395 ГК РФ по дату фактического исполнения обязательств по перечислению ООО "Агрофирма "Уныш" суммы в размере 8 800 000 руб.

2. на стороне ООО "Агрофирма "Уныш" не возникает обязанности по оплате выполненных ООО "СК "Аск" работ, в свою очередь ООО "СК "Аск" обязано вернуть ООО "Агрофирма Уныш" денежные средства перечисленные на расчетный счет ООО "СК Аск" в виде авансовых платежей, установленных в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96" в срок до 29.08.2019 г.

3.ООО "СК Аск" обязано осуществить демонтаж результата выполненных работ и привести земельный участок ООО "Агрофирма "Уныш" в состояние, в котором он находился до заключения договора подряда N 7 от 01.04.2016 на сумму 9 000 000 руб. в срок до 29.08.2019 г. В случае неисполнения ООО "СК "Аск" обязанности по демонтажу результата выполненных работ, ООО "Агрофирма "Уныш" вправе самостоятельно демонтировать результат выполненных работ и привести участок в первоначальное состояние, а затем потребовать с ООО "СК "Аск" возмещения, понесенных в связи с этим расходов.

5.2. В случае, не исполнения Сторонами (ой) условий настоящего Мирового соглашения, Сторона в отношении которой обязательства не исполняются вправе обратиться в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение Мирового соглашения в части п.1 ст.5.1 настоящего мирового соглашения в порядке ст. 142 АПК РФ.

5.3. В случае, если нарушение сроков строительства, установленных в п.2 Соглашения произошло по вине ООО "Агрофирма "Уныш", не выполнившего финансирование соответствующего вида (ов) строительства в соответствии с п.п. 4-11 Таблицы финансирования, то предельный срок выполнения работ, установленный в п. 5 Мирового соглашения сдвигается не соответствующие количество дней просрочки оплаты работ ООО "Агрофирма "Уныш" и до истечения указанного срока п.5.1. Мирового соглашения не применяется.

6. ООО "Агрофирма "Уныш" вправе принять результат работ, выполненных с нарушением срока, указанного в п. 2 настоящего Мирового соглашения.

В случае, предусмотренном настоящим пунктом, оплата фактически выполненных работ производится в следующем порядке:

* Для определения стоимости выполненных работ в случае частичного выполнения применяется следующая методика: частично выполненные работы оплачиваются не по средним расценкам (среднесметным по ТЭР), и не по рыночной стоимости, а исходя из общей цены работ в 10 450 000 руб. (11 000 000 - 5% от суммы 11 000 000 руб. в качестве компенсации расходов ООО "Агрофирма "Уныш" на привлечение нового подрядчика), уменьшенной пропорционально объему фактически выполненных работ.

* В момент подписания ООО "СК "Аск" и ООО "Агрофирма "Уныш" предусмотренного настоящим пунктом Соглашения о приемке выполненных работ за пределами срока выполнения работ, обязательство ООО "Агрофирма "Уныш" по оплате выполненных ООО "СК "Аск" работ прекращается зачетом, который производится из расчета 1 (один) рубль из требования ООО "СК "Аск" к ООО "Агрофирма "Уныш" об оплате выполненных работ за 1 (один) рубль из требования ООО "Агрофирма "Уныш" к ООО "СК "Аск" о погашении задолженности, предусмотренной п. 1 настоящего Мирового соглашения. При этом требования ООО "Агрофирма "Уныш" к ООО "СК "Аск" предъявляются к зачету в следующем порядке: 1) 48 891 руб. расходов по оплате госпошлины; 2) 250 000 руб. расходов по оплате экспертизы по делу; 3) 117 900 руб. договорной неустойки 4) 1 032 064,65 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными за период с 23.12.2016 г. по 02.08.2018 г., 5) проценты за пользование чужими денежными средствами в период с 03.08.2018 по дату заключения ООО "Агрофирма "Уныш" и ООО "СК "Аск" соглашения о приемке выполненных работ за пределами срока выполнения работ начисленные на сумму неосновательного обогащения в 7 100 000 руб. исходя из ставок Банка России, действующих на период просрочки оплаты; 5) 7 100 000 руб. неосновательного обогащения. Самого факта подписания ООО "Агрофирма "Уныш" акта о приемке выполненных работ за пределами срока выполнения работ достаточно для осуществления зачета, ООО "Агрофирма "Уныш" не обязано отдельно направлять в адрес ООО "СК "Аск" заявление о зачете.

Если стоимость работ, выполненных ООО "СК "Аск", окажется меньше размера задолженности ООО "СК "Аск" перед ООО "Агрофирма "Уныш", ООО "Агрофирма "Уныш" вправе принять частичный результат работ, а ООО "СК Аск" обязано вернуть оставшуюся задолженность рассчитанную по правилам, предусмотренным настоящим пунктом в течении 14 календарных дней после принятия ООО "Агрофирма "Уныш" в одностороннем порядке частичного результата работ. ООО "Агрофирма "Уныш" вправе обратиться в суд с требованием о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение Мирового соглашения для взыскания с ООО "СК "Аск" части непогашенной задолженности.

7. При изменении адреса, банковских реквизитов и других данных, установленных Мировым соглашением Сторона, в отношении которой они произошли, обязана уведомить об этом другую Сторону в течение 5 календарных дней заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в разделе 12 настоящего Мирового соглашения. Днем, когда Сторона узнала об изменениях считается день получения соответствующего уведомления.

8. Судебные расходы, не определенные Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2018 года по делу N A65-30825/2016 понесенные обеими Сторонами при рассмотрении настоящего спора, распределению не подлежат и остаются на той Стороне, которая их понесла.

9. Стороны гарантируют, что настоящее Соглашение не нарушает права и законные интересы третьих лиц и не противоречит закону.

10. Последствия утверждения мирового соглашения Сторонам известны и понятны. Ответчик подтверждает, что ему известно о том, что в силу ст. 142 Арбитражного процессуального кодекса РФ мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению в порядке предусмотренном действующим законодательством.

На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. 139-141 Арбитражного процессуального кодекса РФ Стороны просят суд утвердить настоящее Соглашение и прекратить производство по делу. Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения, предусмотренные ст. 151 Арбитражного процессуального кодекса РФ Сторонам разъяснены и понятны.

11. Настоящее мировое соглашение подписано в трех экземплярах на русском языке, которые имеют равную юридическую силу. По одному экземпляру настоящего мирового соглашения подлежит передаче каждой из Сторон, а оставшийся экземпляр подлежит приобщению к материалам дела N А65-30825/2016.

12. Подписи сторон:

Истец Ответчик

ООО "Агрофирма "Уныш" ООО "Строительная компания

"АСК"

Адрес:422741, Республика Татарстан Адрес:422622, Россия, РТ

Атнинский район, село Нижний Куюк, Лаишевский р-н, с.Сокуры,

ул.Татарстан, д.76 А ул.Промышленная, д.5

ОГРН 1041637600927 ИНН/КПП 1624013926/162401001

ИНН 1610002219 ОГРН 1151690017797

р/сч 40702810100220000114 р/с 40702810000580515000

в ДО "Атнинский N 1" ПАО "Ак Барс" к/с 30101810500000000925

Банк Филиал "Самара" КБ "ЛОКО-Банк"

БИК 049205805 (АО), г.Самара

кор/сч 30101810000000000805 БИК 043601925

Тел.: 8(843) 693-32-00 Тел.:8 (843) 2-101-109

Email: af.unish.atnya@mail.ru E-mail: ask-kzn.@mail.ru".

Г.З. Шарафиев И.Р. Муртазин "

Представленное на утверждение мировое соглашение подписано исполняющим обязанности директора ООО "Агрофирма "Уныш" Шарафиевым Габдульбари Заляевичем и генеральным директором ООО СК "АСК" Муртзиным Ильнуром Ризвановичем.

В силу части 4 статьи 49 АПК РФ стороны могут закончить дело мировым соглашением в порядке, предусмотренном главой 15 настоящего Кодекса.

Согласно части 1 статьи 139 АПК РФ мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта.

В силу части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Оценив представленное на утверждение суда округа мировое соглашение, Арбитражный суд Поволжского округа приходит к выводу о том, что оно соответствует положениям статьи 140 АПК РФ, не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц.

С учётом изложенного, мировое соглашение от 15.04.2019 подлежит утверждению, решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2018 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2019 по делу N А65-30825/2016 - отмене на основании пункта 6 части 1 статьи 287 АПК РФ, а производство по делу - прекращению на основании части 2 статьи 150 АПК РФ.

При прекращении производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается (часть 3 статьи 151 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 49, 138-141, 150, 287-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2018 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2019 по делу N А65-30825/2016 отменить.

Утвердить мировое соглашение от 15.04.2019, заключённое между обществом с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Уныш" и обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "АСК", следующего содержания:

1. ООО "СК "Аск" имеет следующую задолженность перед ООО "Агрофирма "Уныш":

-7 100 000 руб. неосновательного обогащения, возникшего на стороне ООО "СК "Аск" после расторжение договора подряда N 7 от 01.04.2016, по которому ООО "Агрофирма "Уныш", будучи заказчиком, поручило, а ООО "СК "Аск", являясь подрядчиком, приняло на себя обязательство выполнить работы по строительству родильного комплекса для КРС размерами 32-м х 100-м стоимостью 9 000 000 руб.;

-117 900 руб. договорной неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору подряда N 7 от 01.04.2016;

-1 032 064,65 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 23.11.2016 г. по 02.08.2018 г., с дальнейшим начислением процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 Гражданского кодекса РФ на сумму неосновательного обогащения в размере 7 100 000 руб. начиная с 03.08.2018 до момента фактической оплаты суммы неосновательного обогащения исходя из ставок Банка России, действующих на период просрочки оплаты;

-48 891 руб. расходов по оплате госпошлины за рассмотрение Арбитражным судом Республики Татарстан иска ООО "Агрофирма "Уныш" к ООО "СК "Аск" (дело N А65-30825/2016);

-250 000 руб. расходов по оплате экспертизы по делу N А65-30825/2016.

2. ООО "СК "Аск", с целью урегулирования вопросов, связанных с погашением указанной в п. 1 настоящего Мирового соглашения задолженности, обязуется на основании проектной документации, разработанной ООО "ВолгаПроект" и утвержденной между сторонами, в период с 01.04.2019 г. по 15.07.2019 г. построить и передать ООО "Агрофирма "Уныш" объект "Здание коровника 32x96". Общая стоимость работ по строительству объекта составит 11 000 000 руб. (из которых, 8 800 000 руб. задолженность Ответчика, 2 200 000 руб. оплата Истца, которая выплачивается ООО "Агрофирма "Уныш" дополнительно в согласованные сроки и в согласованном порядке установленные в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96"). Стоимость работ является твердой и не подлежит корректировке.

Все работы по строительству объекта "Здание коровника 32х96" выполняются с иждивением Ответчика, его силами и средствами.

Стороны согласовали следующий порядок и сроки финансирования Сторонами выполнения ООО "СК "Аск" работ по строительству объекта "Здание коровника 32x96", а также графика и видов производства строительно-монтажных работ:

Таблица финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96"

N

Перечень (виды) работ

Стоимость работ 100%

Оплата

ООО

"АСК"

Оплата ООО "АФ "Уныш"

Срок

выполнения

работ

Примечание

1

Демонтаж

01.04-20.04

Порядок

оплаты

приведен под

таблицей

2

Закупка, изготовление

металлоконструкций

3 600 000

3 600 000

01.04-05.05

3

Бетонные работы (ростверк, буронабиные сваи на

дополнительные

центральные

стойки)

1 100 000

1 100 000

20.04-20.05

4

Монтаж

металлоконструкций (усиление существующих, монтаж новых)

960 000

568 000

392 000

10.05-05.06

5

Бетонные работы (кормовой стол, площадка под родилку)

1 400 000

1 120 000

280 000

20.04-20.05

6

Закупка

профнастила для кровли и стен

1 080 000

694 000

386 000

20.05-05.06

7

Монтаж профнастила

590 000

324 500

265 500

06.06-20.06

8

Строительство утепленных секций для родилки

1 080 000

694 000

386 000

01.06-01.07

9

Устройство торцевых ворот

240 000

132 000

108 000

15.06-28.06

10

Устройство

вентиляционных

штор

380 000

209 000

171 000

01.07-15.07

11

Свето-вентиляционный конек

570 000

358 500

211 500

15.06-15.07

ИТОГО: 11 000 000 8 800 000 2 200 00

Оплата работ Сторонами производится в следующем порядке:

Перед началом выполнения каждого вида работ, предусмотренных в Таблице ООО "Агрофирма "Уныш":

* погашает 50% (1 часть) от суммы долга которая указана в столбце "Оплата ООО "Аск" в строке, соответствующего вида работ;

* выплачивает 50% (1 часть) от денежной суммы которая указана в столбце "Оплата "АФ "Уныш" в строке, соответствующего вида работ (в случае, если оплата предусмотрена);

По завершении каждого вида работ, предусмотренных в Таблице ООО "Агрофирма "Уныш":

* погашает 50% (2 часть) от суммы долга которая указана в столбце "Оплата ООО"Аск" в строке, соответствующего вида работ;

* выплачивает 50% (2 часть) от денежкой суммы, которая указана в столбце "Оплата "АФ "Уныш" в строке, соответствующего вида работ (в случае, если оплата предусмотрена).

3. Доказательством выполнения ООО "СК "Аск" работ, предусмотренных п.2 настоящего Мирового соглашения, является подписанный Сторонами Акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-11.

В период выполнения ООО "Аск" работ, установленных в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96" Стороны подписывают Акт приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3; которые подтверждают выполнение промежуточных работ для проведения расчетов и констатирования сторонами сроков выполнения работ. Данные акты не являются актом предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которым закон связывает переход риска последствий гибели или повреждения результата работ на ООО "Агрофирма "Уныш" (пункт 3 статьи 753 Гражданского кодекса РФ).

Для приемки работ (вида работ) и подписания сторонами Актов приемки выполненных работ по форме КС-2, Справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, Акта приемки законченного строительством объекта по форме КС-11 ООО "Аск" с электронной почты, указанной в разделе 12 настоящего Мирового соглашения направляет на электронную почту ООО "Агрофирма "Уныш", указанную в разделе 12 настоящего Мирового соглашения уведомление о готовности к сдаче результатов работ с указанием даты проведения совместного осмотра работ Сторонами, а также с установлением лиц, уполномоченных на проведение осмотра объекта. Дата проведения совместного осмотра объекта должна быть установлена не ранее чем через 5 календарных дней с даты направления уведомления на электронную почту Истца. При отсутствии замечаний со стороны ООО "Агрофирма "Уныш" к выполненным работам Стороны подписывают Акт приемки выполненных работ по форме КС-2, Справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, либо Акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-11.

4. В случае полного, своевременного и надлежащего исполнения ООО "СК "Аск" обязательства, предусмотренного п.2 настоящего Мирового соглашения, и передачи результата работ в пользу ООО "Агрофирма "Уныш" по двустороннему Акту приемки законченного строительством объекта по форме КС-11, задолженность ООО "СК"Аск" перед ООО "Агрофирма "Уныш", указанная в п.1 настоящего мирового соглашения, считается полностью погашенной путем зачета встречных требований ООО "Агрофирма "Уныш", указанных в п. 1 настоящего Мирового соглашения в счет выполненных работ. Данное условие предусмотрено с целью стимулировать ООО "СК"Аск" к выполнению работ по строительству объекта в срок, предусмотренный п. 2 настоящего Мирового соглашения.

ООО "СК Аск" обязуется при готовности выполнения вида работ (либо при завершении вида работ) предусмотренных в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажньгх работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96" направить с электронной почты, указанной в разделе 12 настоящего Мирового соглашение на электронную почту ООО "Агрофирма "Уныш", указанную в разделе 12 настоящего Мирового соглашения уведомление о необходимости внесения оплаты ООО "Агрофирма Уныш" (в случае, если оплата предусмотрена). ООО "Агрофирма Уныш" перечисляет на расчетный счет ООО "СК Аск" (указанный в разделе 12 Мирового соглашения) в течение 3 рабочих дней сумму, установленную в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96". Днем исполнения обязанности по оплате ООО "Агрофирма Уныш" работ, предусмотренных в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96" является дата списания денежных средств с банковского счета Истца.

5. В случае, если ООО "СК "Аск" не выполнит надлежащим образом работы по строительству объекта в срок, предусмотренный п. 2 настоящего Мирового соглашения, либо в предельный срок до 30.07.2019 г. результат работ утратит потребительскую ценность для ООО "Агрофирма "Уныш".

5.1 В случае не исполнения ООО "СК Аск" работ по строительству объекта в срок до 30.07.2019 г. Стороны пришли к соглашению, что:

1. ООО "СК "Аск" обязуется перечислить на расчетный счет ООО "Агрофирма Уныш" 8 800 000 рублей (складывающееся из 7 100 000 руб. неосновательного обогащения, 117 900 руб. договорной неустойки, 1 032 064 руб. 65 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 48 891 руб. расходов по оплате госпошлины, 250 000 руб. расходов по оплате экспертизы в следствии ненадлежащего исполнения ООО "СК Аск" работ по договору подряда N 7 от 01.04.2016 на сумму 9 000 000 руб. признанных по делу N А65-30825/2016) в срок до 29.08.2019 г. В случае не исполнения обязательства по перечислению 8 800 000 руб. в указанный срок с 30.08.2019 г. на сумму 8 800 000 руб. подлежат начислению проценты в порядке ст. 395 ГК РФ по дату фактического исполнения обязательств по перечислению ООО "Агрофирма "Уныш" суммы в размере 8 800 000 руб.

2. на стороне ООО "Агрофирма "Уныш" не возникает обязанности по оплате выполненных ООО "СК "Аск" работ, в свою очередь ООО "СК "Аск" обязано вернуть ООО "Агрофирма Уныш" денежные средства перечисленные на расчетный счет ООО "СК Аск" в виде авансовых платежей, установленных в Таблице финансирования и графика производства строительно-монтажных работ согласно проекта ООО "Волга Проект" по объекту "Здание коровника 32x96" в срок до 29.08.2019 г.

3.ООО "СК Аск" обязано осуществить демонтаж результата выполненных работ и привести земельный участок ООО "Агрофирма "Уныш" в состояние, в котором он находился до заключения договора подряда N 7 от 01.04.2016 на сумму 9 000 000 руб. в срок до 29.08.2019 г. В случае неисполнения ООО "СК "Аск" обязанности по демонтажу результата выполненных работ, ООО "Агрофирма "Уныш" вправе самостоятельно демонтировать результат выполненных работ и привести участок в первоначальное состояние, а затем потребовать с ООО "СК "Аск" возмещения, понесенных в связи с этим расходов.

5.2. В случае, не исполнения Сторонами (ой) условий настоящего Мирового соглашения, Сторона в отношении которой обязательства не исполняются вправе обратиться в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение Мирового соглашения в части п.1 ст.5.1 настоящего мирового соглашения в порядке ст. 142 АПК РФ.

5.3. В случае, если нарушение сроков строительства, установленных в п.2 Соглашения произошло по вине ООО "Агрофирма "Уныш", не выполнившего финансирование соответствующего вида (ов) строительства в соответствии с п.п. 4-11 Таблицы финансирования, то предельный срок выполнения работ, установленный в п. 5 Мирового соглашения сдвигается не соответствующие количество дней просрочки оплаты работ ООО "Агрофирма "Уныш" и до истечения указанного срока п.5.1. Мирового соглашения не применяется.

6. ООО "Агрофирма "Уныш" вправе принять результат работ, выполненных с нарушением срока, указанного в п. 2 настоящего Мирового соглашения.

В случае, предусмотренном настоящим пунктом, оплата фактически выполненных работ производится в следующем порядке:

* Для определения стоимости выполненных работ в случае частичного выполнения применяется следующая методика: частично выполненные работы оплачиваются не по средним расценкам (среднесметным по ТЭР), и не по рыночной стоимости, а исходя из общей цены работ в 10 450 000 руб. (11 000 000 - 5% от суммы 11 000 000 руб. в качестве компенсации расходов ООО "Агрофирма "Уныш" на привлечение нового подрядчика), уменьшенной пропорционально объему фактически выполненных работ.

* В момент подписания ООО "СК "Аск" и ООО "Агрофирма "Уныш" предусмотренного настоящим пунктом Соглашения о приемке выполненных работ за пределами срока выполнения работ, обязательство ООО "Агрофирма "Уныш" по оплате выполненных ООО "СК "Аск" работ прекращается зачетом, который производится из расчета 1 (один) рубль из требования ООО "СК "Аск" к ООО "Агрофирма "Уныш" об оплате выполненных работ за 1 (один) рубль из требования ООО "Агрофирма "Уныш" к ООО "СК "Аск" о погашении задолженности, предусмотренной п. 1 настоящего Мирового соглашения. При этом требования ООО "Агрофирма "Уныш" к ООО "СК "Аск" предъявляются к зачету в следующем порядке: 1) 48 891 руб. расходов по оплате госпошлины; 2) 250 000 руб. расходов по оплате экспертизы по делу; 3) 117 900 руб. договорной неустойки 4) 1 032 064,65 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными за период с 23.12.2016 г. по 02.08.2018 г., 5) проценты за пользование чужими денежными средствами в период с 03.08.2018 по дату заключения ООО "Агрофирма "Уныш" и ООО "СК "Аск" соглашения о приемке выполненных работ за пределами срока выполнения работ начисленные на сумму неосновательного обогащения в 7 100 000 руб. исходя из ставок Банка России, действующих на период просрочки оплаты; 5) 7 100 000 руб. неосновательного обогащения. Самого факта подписания ООО "Агрофирма "Уныш" акта о приемке выполненных работ за пределами срока выполнения работ достаточно для осуществления зачета, ООО "Агрофирма "Уныш" не обязано отдельно направлять в адрес ООО "СК "Аск" заявление о зачете.

Если стоимость работ, выполненных ООО "СК "Аск", окажется меньше размера задолженности ООО "СК "Аск" перед ООО "Агрофирма "Уныш", ООО "Агрофирма "Уныш" вправе принять частичный результат работ, а ООО "СК Аск" обязано вернуть оставшуюся задолженность рассчитанную по правилам, предусмотренным настоящим пунктом в течении 14 календарных дней после принятия ООО "Агрофирма "Уныш" в одностороннем порядке частичного результата работ. ООО "Агрофирма "Уныш" вправе обратиться в суд с требованием о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение Мирового соглашения для взыскания с ООО "СК "Аск" части непогашенной задолженности.

7. При изменении адреса, банковских реквизитов и других данных, установленных Мировым соглашением Сторона, в отношении которой они произошли, обязана уведомить об этом другую Сторону в течение 5 календарных дней заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в разделе 12 настоящего Мирового соглашения. Днем, когда Сторона узнала об изменениях считается день получения соответствующего уведомления.

8. Судебные расходы, не определенные Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2018 года по делу N A65-30825/2016 понесенные обеими Сторонами при рассмотрении настоящего спора, распределению не подлежат и остаются на той Стороне, которая их понесла.

9. Стороны гарантируют, что настоящее Соглашение не нарушает права и законные интересы третьих лиц и не противоречит закону.

10. Последствия утверждения мирового соглашения Сторонам известны и понятны. Ответчик подтверждает, что ему известно о том, что в силу ст. 142 Арбитражного процессуального кодекса РФ мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению в порядке предусмотренном действующим законодательством.

На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. 139-141 Арбитражного процессуального кодекса РФ Стороны просят суд утвердить настоящее Соглашение и прекратить производство по делу. Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения, предусмотренные ст. 151 Арбитражного процессуального кодекса РФ Сторонам разъяснены и понятны.

11. Настоящее мировое соглашение подписано в трех экземплярах на русском языке, которые имеют равную юридическую силу. По одному экземпляру настоящего мирового соглашения подлежит передаче каждой из Сторон, а оставшийся экземпляр подлежит приобщению к материалам дела N А65-30825/2016.

12. Подписи сторон:

Истец Ответчик

ООО "Агрофирма "Уныш" ООО "Строительная компания

"АСК"

Адрес:422741, Республика Татарстан Адрес:422622, Россия, РТ

Атнинский район, село Нижний Куюк, Лаишевский р-н, с.Сокуры,

ул.Татарстан, д.76 А ул.Промышленная, д.5

ОГРН 1041637600927 ИНН/КПП 1624013926/162401001

ИНН 1610002219 ОГРН 1151690017797

р/сч 40702810100220000114 р/с 40702810000580515000

в ДО "Атнинский N 1" ПАО "Ак Барс" к/с 30101810500000000925

Банк Филиал "Самара" КБ "ЛОКО-Банк"

БИК 049205805 (АО), г.Самара

кор/сч 30101810000000000805 БИК 043601925

Тел.: 8(843) 693-32-00 Тел.:8 (843) 2-101-109

Email: af.unish.atnya@mail.ru E-mail: ask-kzn.@mail.ru".

Г.З. Шарафиев И.Р. Муртазин

Производство по делу N А65-30825/2016 прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1., 291.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Н.Ю. Мельникова

Судьи

Э.Г. Гильманова И.А. Хакимов