Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 5 сентября 2017 г. N Ф01-3428/17 по делу N А43-11169/2016

г. Нижний Новгород

05 сентября 2017 г.

Дело N А43-11169/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 30.08.2017.

Текст постановления в полном объеме изготовлен 05.09.2017.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Чиха А.Н.,

судей Елисеевой Е.В., Жегловой О.Н.

при участии представителей

от публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород":

Плетневой М.А. по доверенности от 20.12.2016,

от общества с ограниченной ответственностью "ЗЕФС-ЭНЕРГО":

Малышева К.А. по доверенности от 05.04.2017

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью "ЗЕФС-ЭНЕРГО" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.11.2016, принятое судьей Беловой К.В., и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2017, принятое судьями Фединской Е.Н., Богуновой Е.А., Долговой Ж.А., по делу N А43-11169/2016

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород" (ИНН: 5260148520, ОГРН: 1055238038316)

к обществу с ограниченной ответственностью "ЗЕФС-ЭНЕРГО" (ИНН: 5258049909, ОГРН: 1045207243773)

о взыскании задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами и пеней

и установил:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Нижний Новгород" (далее - общество "ТНС энерго Нижний Новгород") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "ЗЕФС-ЭНЕРГО" (далее - общество "ЗЕФС-ЭНЕРГО") о взыскании 26 429 399 рублей 37 копеек долга за потребленную с 01.09.2015 по 31.01.2016 электрическую энергию, 37 496 рублей 91 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных с 18.10.2015 по 03.12.2015 и 1 715 347 рублей 25 копеек пеней, начисленных с 04.12.2015 по 23.03.2016 с последующим их начислением по день фактической оплаты долга.

Исковые требования основаны на статьях 307, 309, 395, 539 и 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, соответствующих положениях Федерального закона от 26.03.2015 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), и мотивированы неисполнением ответчиком обязательств по оплате электрической энергии, полученной в целях компенсации ее потерь, возникших в объектах электросетевого хозяйства ответчика.

Арбитражный суд Нижегородской области решением от 18.11.2016 удовлетворил иск.

Первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 25.05.2017 отменил решение от 18.11.2016 в части взыскания пеней в сумме 4677 рублей 48 копеек в связи с отказом общества "ТНС энерго Нижний Новгород" от иска в части и прекратил производство по делу в данной части. В остальной части решение оставлено без изменения.

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, общество "ЗЕФС-ЭНЕРГО" обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение от 18.11.2016 и постановление от 25.05.2017 и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По мнению заявителя кассационной жалобы, истец не доказал объем полезного отпуска электроэнергии, поставленной в жилые многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, поскольку в отсутствие первичных документов сведения об объеме потребления в виде таблицы не отвечают принципу проверяемости; суды обеих инстанций незаконно не учли в объеме полезного отпуска электроэнергии объем электроэнергии, безучетно потребленной школой N 73, и неправомерно приняли расчет стоимости потерь электроэнергии, произведенный истцом с использованием в качестве одной из составляющих сбытовой надбавки (0,54367 руб./кВт.ч), поскольку Верховный Суд Российской Федерации определением от 14.07.2016 по делу N 9-АПГ16-13 (далее - Определение от 14.07.2016 N 9-АПГ16-13) признал с 01.01.2015 недействующим пункт 1 решения Региональной службы по тарифам Нижегородской области от 23.12.2014 N 61/2 "Об установлении сбытовой надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород" (далее - Решение от 23.12.2014 N 61/2).

В подтверждение своей позиции общество "ЗЕФС-ЭНЕРГО" направило в окружной суд документы, которые не были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций.

Суд кассационной инстанции счел, что представленные дополнительные доказательства подлежат возврату обществу "ЗЕФС-ЭНЕРГО", поскольку сбор доказательств, их исследование и оценка на стадии кассационного производства не допускаются в силу ограничений, установленных в статьях 286 и 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на кассационную жалобу общество "ТНС энерго Нижний Новгород" отклонило доводы заявителя, посчитав обжалованные судебные акты законными и обоснованными, просило оставить решение и постановление без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

В заседании окружного суда представители общества "ТНС энерго Нижний Новгород" и общества "ЗЕФС-ЭНЕРГО" поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее соответственно.

Законность обжалованных судебных актов проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установили суды обеих инстанций, общество "ТНС энерго Нижний Новгород" (гарантирующий поставщик) и общество "ЗЕФС-ЭНЕРГО" (сетевая организация) заключили договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь в объектах электросетевого хозяйства от 28.12.2012 N 0821000, по условиям которого гарантирующий поставщик принял на себя обязанность осуществлять продажу электрической энергии (мощности) в целях компенсации ее потерь, возникших в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации; сетевая организация обязалась принимать и оплачивать электрическую энергию (мощность) в порядке и сроки, установленные договором.

В пункте 5.3 договора стороны предусмотрели, что фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия с учетом средств, ранее внесенных в качестве оплаты, оплачивается сетевой организацией в срок до 18-го числа месяца, следующего за расчетным на основании счета-фактуры гарантирующего поставщика путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика.

Во исполнение договора общество "ТНС энерго Нижний Новгород" с 01.09.2015 по 31.01.2016 поставило обществу "ЗЕФС-ЭНЕРГО" электрическую энергию в целях компенсации ее потерь, неоплата которой послужила основанием для обращения общества "ТНС энерго Нижний Новгород" с иском в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее и заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции принял постановление исходя из следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены в Законе об электроэнергетике.

Процесс передачи электрической энергии неминуемо приводит к ее потерям в объектах электросетевого хозяйства, участвующих в транспортировке названного ресурса, поэтому законодатель предусмотрел механизм компенсации таких потерь продавцу электроэнергии.

В соответствии с абзацем 3 пункта 4 статьи 26, пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике, а также пунктом 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электрической энергии в электросетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

Потери электроэнергии в электросетях оплачиваются сетевыми организациями как по регулируемым ценам (тарифам), так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Для компенсации потерь сетевая организация обязана приобретать электроэнергию на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации. Оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) установленного расчетного способа.

В силу пункта 78 Основных положений N 442 расчеты за электрическую энергию (мощность) по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) осуществляются с учетом того, что стоимость электрической энергии (мощности) по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) включает стоимость объема покупки электрической энергии (мощности), сбытовую надбавку, стоимость иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, и не включает стоимость услуг по передаче электрической энергии.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; доказательства в суд представляются лицами, участвующими в деле (статьи 65 и 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств (часть 1 статьи 64 и статьи 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оценив имеющиеся в деле доказательства, суды обеих инстанций пришли к выводу о том, что предъявленный ко взысканию объем потерь электроэнергии в сетях общества "ЗЕФС-ЭНЕРГО" в спорный период подтверждается материалами дела.

Таким образом, суды правомерно удовлетворили иск.

Довод кассатора о том, что суды двух инстанций неправомерно приняли расчет, произведенный истцом с использованием в качестве одной из составляющих сбытовой надбавки, поскольку Верховный Суд Российской Федерации Определением от 14.07.2016 N 9-АПГ16-13 признал с 01.01.2015 недействующим пункт 1 Решения от 23.12.2014 N 61/2, подлежит отклонению на основании следующего.

Во исполнение Определения от 14.07.2016 по делу N 9-АПГ16-13 Региональная служба по тарифам Нижегородской области приняла решение от 30.09.2016 N 30/2 "О сбытовой надбавке гарантирующего поставщика электрической энергии публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород", согласно которому исключение из необходимой валовой выручки истца отдельных расходов, учтенных при установлении сбытовых надбавок организации на предыдущий период регулирования 2015 года и признанных Верховным Судом Российской Федерации экономически необоснованными, а также экономическую обоснованность отдельных расходов, учтенных при установлении сбытовых надбавок организации на предыдущий период регулирования 2015 года, в отношении которых Верховным Судом Российской Федерации указано на отсутствие их экономического обоснования, будет рассмотрено при расчете и установлении сбытовых надбавок указанного гарантирующего поставщика электрической энергии на 2017 год.

Региональная служба по тарифам Нижегородской области решением от 31.01.2017 N 6/11 "Об установлении сбытовых надбавок гарантирующего поставщика электрической энергии публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород" установила сбытовые надбавки на 2017 год в отношении общества "ТНС энерго Нижний Новгород" с учетом Определения от 14.07.2016 N 9-АПГ16-13 (о чем имеется соответствующая ссылка в тарифном решении). Следовательно, предполагается, пока иное не доказано в установленном законом порядке, что необходимая валовая выручка (далее - НВВ) общества "ТНС энерго Нижний Новгород" на 2017 год, исходя из которой должна была устанавливаться сбытовая надбавка, уменьшена регулирующим органом на величину расходов, которые Верховный Суд Российской Федерации признал экономически необоснованными при установлении сбытовой надбавки на 2015 год. В деле отсутствуют доказательства, опровергающие факт исключения из НВВ истца при определении сбытовой надбавки на 2017 год суммы расходов, учтенных при определении сбытовой надбавки на 2015 год и признанных Верховным Судом Российской Федерации экономически необоснованными.

Аргумент ответчика о том, что суды обеих инстанций незаконно не учли в объеме полезного отпуска электроэнергии объем электроэнергии, безучетно потребленной школой N 73, не принят окружным судом, поскольку по результатам оценки представленных доказательств суды сочли недоказанным факт безучетного потребления электроэнергии данным юридическим лицом.

Иные доводы, приведенные в кассационной жалобе, свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судами доказательств. Переоценка доказательств и установленных судами фактических обстоятельств дела в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов в любом случае, суд округа не установил.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина по кассационной жалобе составляет 3000 рублей и относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287 (пунктом 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.11.2016 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2017 по делу N А43-11169/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЗЕФС-ЭНЕРГО" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.Н. Чих

Судьи

Е.В. Елисеева О.Н. Жеглова